เลือกรูปแบบได้ครั้งเดียว และรูปแบบนั้นกำหนดสี่เรื่อง
กลุ่มธุรกิจต่างชาติเกือบทุกรายที่เราให้คำปรึกษามาหาเราพร้อมร่างบริษัทไทยที่จะประกอบกิจการไว้แล้ว ทั้งกิจกรรม ทุน และสำนักงาน ส่วนการถือหุ้นที่อยู่เหนือขึ้นไปถูกมองเป็นเรื่องเอกสาร เพราะต้องมีใครสักคนลงนามเป็นผู้ถือหุ้น ผู้ก่อตั้งจึงลงนามเอง
การเลือกเพียงครั้งเดียวนี้กำหนดสี่เรื่องที่คุณจะใส่ใจในภายหลังโดยไม่มีใครสังเกต
- ภาษีที่ถูกหัก เมื่อกำไรออกจากประเทศไทย
- ภาษีเมื่อขายกิจการเป็นอย่างไร และผู้ซื้อจะเจรจากับใคร
- รับนักลงทุนรายใหม่เข้ามาได้หรือไม่ โดยไม่ต้องแตะต้องบริษัทที่ประกอบกิจการ
- ภาระงานธุรการ ที่กลุ่มต้องแบกรับทุกปีตลอดไป
ไม่มีข้อใดเห็นได้ในปีแรก แต่เมื่อถึงปีที่สาม การเปลี่ยนแปลงทุกข้อต้องเสียค่าใช้จ่ายสูง เพราะการย้ายหุ้นคือการโอนที่คิดราคาตามมูลค่าของบริษัท ณ เวลานั้น
คู่มือนี้ว่าด้วย หุ้นตั้งอยู่ที่ใด ไม่ได้ว่าด้วยการจัดหาเงินทุนให้บริษัท ประเด็นเงินกู้กับทุน การถือครองทรัพย์สินทางปัญญา และสิ่งที่ธนาคารต้องการเห็นเมื่อมีการจ่ายเงินออกนอกประเทศ อยู่ในการจัดโครงสร้างบริษัทย่อยในไทยเพื่อให้กำไรส่งออกได้ และไม่ได้ว่าด้วยว่าต่างชาติถือหุ้นบริษัทไทยได้มากเพียงใดตั้งแต่ต้น ซึ่งอยู่ในกรอบ พ.ร.บ.การประกอบธุรกิจของคนต่างด้าวและการส่งเสริมการลงทุน
1. สามรูปแบบ
การถือหุ้นตรงในนามส่วนตัว นักลงทุนปรากฏในทะเบียนผู้ถือหุ้นของบริษัทไทยในนามของตนเอง ชั้นเดียว ยื่นเอกสารชุดเดียว ไม่มีอะไรต้องรักษาไว้ที่ต่างประเทศ เป็นคำตอบที่ถูกต้องบ่อยกว่าที่ที่ปรึกษาซึ่งขายผลิตภัณฑ์จัดโครงสร้างยอมรับ
บริษัทโฮลดิ้งในไทย บริษัทไทยถือหุ้นของบริษัทไทยที่ประกอบกิจการ ทั้งสองเป็นนิติบุคคลไทย จึงมีภาระการปฏิบัติตามกฎหมายไทยเต็มรูปแบบทั้งคู่ คือตรวจสอบบัญชี 2 ครั้ง ประชุมประจำปี 2 ครั้ง ยื่นเอกสาร 2 ชุด คุ้มค่าเมื่อมีบริษัทที่ประกอบกิจการหลายแห่งที่ต้องอยู่ภายใต้หลังคาไทยเดียวกัน หรือเมื่อกลุ่มผู้ร่วมลงทุนชาวไทยต้องการรวมสถานะของตนเป็นผู้ถือหุ้นรายเดียว
บริษัทโฮลดิ้งต่างประเทศ บริษัทที่จดทะเบียนนอกประเทศไทยถือหุ้นไทย เป็นรูปแบบมาตรฐานสำหรับนักลงทุนสถาบัน และสำหรับผู้ที่คาดว่าจะขายให้ผู้ซื้อต่างชาติ เพราะผู้ซื้อทำธุรกรรมในประเทศที่คุ้นเคยได้ ต้นทุนคือการกำกับดูแลและการยื่นเอกสารอีกชุดหนึ่ง ในที่ที่คุณต้องรักษาสถานะเป็นบริษัทจริงที่ดูแลอยู่ ไม่ใช่ใบรับรองที่นอนอยู่ในลิ้นชัก
2. สิ่งที่การมีชั้นด้านบนช่วยไม่ได้
ไม่เปลี่ยนสัญชาติของบริษัทไทย สถานะต่างชาติพิจารณาจากว่าใครถือหุ้น ผู้ถือหุ้นที่จดทะเบียนในต่างประเทศทำให้บริษัทไทยเป็นบริษัทต่างชาติในความหมายนั้น และการเพิ่มชั้นเหนือผู้ถือหุ้นรายนั้นไม่เปลี่ยนอะไร แผนผังบริษัทไม่ใช่ทางเลี่ยงกฎเรื่องการถือหุ้น และการใช้แผนผังเป็นทางเลี่ยงคือความผิดพลาดด้านโครงสร้างที่เราถูกขอให้แก้บ่อยที่สุด
ไม่ทำให้การใช้นอมินีปลอดภัย การใส่ชื่อในทะเบียนเพื่อปกปิดว่าใครเป็นเจ้าของและให้เงินทุนแก่ธุรกิจจริง ๆ เป็นปัญหาอีกเรื่องหนึ่ง และชั้นที่เพิ่มเข้ามาทำให้แย่ลง ไม่ใช่ดีขึ้น เพราะเพิ่มเอกสารที่ภายหลังจะถูกอ่านเป็นหลักฐานของการจัดการนั้น
ไม่ให้สิทธิตามอนุสัญญาโดยอัตโนมัติ อัตราภาษีหัก ณ ที่จ่ายเงินปันผลที่ต่ำลงมาจากอนุสัญญาภาษีซ้อนระหว่างประเทศไทยกับประเทศของผู้ถือหุ้นที่รับเงินปันผลจริง และจากการที่ผู้ถือหุ้นนั้นเป็นผู้ได้รับประโยชน์ที่แท้จริง ไม่ใช่ทางผ่านที่ส่งเงินต่อไป มักมีการเลือกประเทศจากตารางอัตราหน้าตาราง โดยไม่มีใครถามว่ากลุ่มธุรกิจอยู่ในฐานะนั้นได้หรือไม่เมื่อถูกตรวจสอบ
3. เงินปันผล: ชั้นที่คุณจะรู้สึกทุกปี
กำไรที่ออกจากประเทศไทยเป็นเงินปันผลต้องถูกหักภาษี ณ ที่จ่ายของไทย เมื่อผู้ถือหุ้นอยู่ในประเทศที่มีอนุสัญญาและมีสิทธิ อัตราตามอนุสัญญาอาจต่ำกว่าอัตราภายในประเทศ เมื่อผู้ถือหุ้นอยู่ในประเทศที่ไม่มีข้อตกลง หรือไม่สามารถสนับสนุนการอ้างสิทธิประโยชน์ได้ ให้ใช้อัตราภายในประเทศ
มีสองข้อปฏิบัติที่ตามมา
- ประเทศที่เกี่ยวข้องคือแห่งที่รับเงินปันผลโดยตรง ไม่ใช่แห่งที่อยู่บนสุดของแผนผัง กลุ่มธุรกิจที่บริษัทแม่สูงสุดอยู่ในประเทศที่มีอนุสัญญา แต่ผู้ถือหุ้นไทยโดยตรงไม่อยู่ จะถูกปฏิบัติตามสถานะของผู้ถือหุ้นโดยตรง
- การอ้างสิทธิต้องสนับสนุนได้ ณ เวลาที่จ่ายเงิน ด้วยเอกสารที่บริษัทผู้จ่ายต้องเก็บไว้ ไม่ใช่จุดยืนที่หยิบยกขึ้นมาในภายหลังตอนยื่นแบบ
4. การขายกิจการ: ถูกกำหนดหลายปีก่อนเกิดขึ้น
ไม่ว่าจะขายหุ้นของบริษัทไทย หรือขายบริษัทโฮลดิ้งที่ถือหุ้นนั้น การปฏิบัติทางภาษีและการเจรจาต่างกัน และทางเลือกที่คุณเสนอขายได้ถูกกำหนดไว้แล้วโดยที่ที่หุ้นตั้งอยู่มาตลอด
มี 2 รูปแบบที่พบซ้ำ
- ผู้ก่อตั้งที่ถือหุ้นส่วนตัว พบว่าผู้ซื้อต่างชาติต้องการคู่สัญญารายเดียว คำรับรองและรับประกัน (warranties) จากนิติบุคคลแทนที่จะเป็นบุคคลธรรมดา และกฎหมายที่ใช้บังคับที่คุ้นเคย จัดการได้ แต่ต้องจัดการภายใต้แรงกดดันด้านเวลาระหว่างการซื้อขาย
- กลุ่มที่ถือผ่านบริษัทต่างประเทศ พบว่าผู้ซื้อจะยอมรับบริษัทโฮลดิ้งก็ต่อเมื่อดูแลมาอย่างถูกต้อง คือยื่นเอกสารครบถ้วนเป็นปัจจุบัน รายงานการประชุมคณะกรรมการมีจริง และหุ้นไทยจดทะเบียนในชื่อบริษัทนั้นอย่างชัดเจนและถูกต้อง
ประเด็นที่ซ้ำกันคือ เลือกทางออกจากกิจการตอนจะออกไม่ได้
5. โครงสร้างเหล่านี้พังตรงไหน
บริษัทโฮลดิ้งที่ไม่เคยดำเนินการจริง ตั้งขึ้นแล้วปล่อยทิ้ง ไม่มีการประชุม ไม่มีการยื่นเอกสาร ไม่มีทะเบียนที่ดูแลไว้ กลายเป็นเอกสารที่อ่อนที่สุดในชุดตรวจสอบกิจการ
การโอนหุ้นที่ทำช้าเกินไป ผู้ก่อตั้งตัดสินใจในปีที่ 4 ว่าจะย้ายหุ้นเข้าบริษัทโฮลดิ้ง ตอนนี้บริษัทมีมูลค่าแล้ว การโอนจึงถูกคิดราคาตามมูลค่านั้น
ทะเบียนที่ไม่ตรงกับเรื่องที่เล่า ทะเบียนผู้ถือหุ้นของบริษัทไทย บัญชีรายชื่อผู้ถือหุ้นที่ยื่นต่อนายทะเบียน และแผนผังกลุ่มในเอกสารนำเสนอนักลงทุน ไม่ตรงกัน ปัญหานี้โผล่ในเวลาที่แย่ที่สุด คือระหว่างการตรวจสอบกิจการ การตรวจสอบของธนาคาร หรือการยื่นขอใบอนุญาต
นักลงทุนรายที่สองที่รับเข้ามาอย่างเรียบร้อยไม่ได้ เมื่อไม่มีชั้นโฮลดิ้งและไม่มีสัญญาระหว่างผู้ถือหุ้น การรับนักลงทุนรายใหม่หมายถึงการแก้ไขบริษัทไทยโดยตรง และผู้ถือหุ้นเดิมทุกคนกลายเป็นคู่เจรจา
ประเทศที่เลือกเพราะอัตรา ไม่ใช่เพราะวัตถุประสงค์ สิทธิตามอนุสัญญาสนับสนุนไม่ได้ ต้องใช้อัตราภายในประเทศ ส่วนต้นทุนของนิติบุคคลที่สองยังคงอยู่
6. สิ่งที่ต้องตัดสินใจก่อนจดทะเบียนจัดตั้ง
- ธุรกิจนี้จะขาย หรือดำเนินการแล้วเลิกกิจการในที่สุด มีเพียงกรณีแรกที่เป็นเหตุผลด้านการขายกิจการรองรับการมีชั้นโฮลดิ้ง
- มีนักลงทุนมากกว่าหนึ่งรายหรือไม่ หรือจะมีหรือไม่ ถ้าใช่ ให้ตัดสินใจเสียตั้งแต่ตอนนี้ว่าพวกเขาจะมาพบกันที่บริษัทโฮลดิ้ง หรือที่ทะเบียนผู้ถือหุ้นของบริษัทไทย
- นิติบุคคลใดจะรับเงินปันผลจริง และประเทศนั้นมีข้อตกลงกับประเทศไทยที่นิติบุคคลนั้นอ้างสิทธิได้อย่างแท้จริงหรือไม่
- ใครจะดูแลนิติบุคคลต่างประเทศ ทั้งการยื่นเอกสาร รายงานการประชุม ทะเบียน ทุกปี โดยไม่ต้องมีใครเตือน
- มีสัญญาระหว่างผู้ถือหุ้นหรือไม่ และตรงกับเอกสารของบริษัทไทยเองหรือไม่
สรุป
| ทางเลือก | ราคาที่ต้องจ่ายถ้าตัดสินใจผิด |
|---|---|
| ถือหุ้นตรงในนามส่วนตัว | การขายกิจการและการรับนักลงทุนใหม่ต้องเจรจากับบุคคลธรรมดา ภายใต้แรงกดดันของดีล |
| โฮลดิ้งในไทย | ภาระการปฏิบัติตามกฎหมายไทยเต็มรูปแบบชุดที่สอง ซึ่งคุ้มเฉพาะเมื่อมีกลุ่มธุรกิจจริง |
| โฮลดิ้งต่างประเทศ | นิติบุคคลที่ต้องดูแลอย่างแท้จริง ไม่เช่นนั้นไม่ผ่านการตรวจสอบกิจการ |
| การเลือกประเทศ | อ้างอัตราตามอนุสัญญาแต่สนับสนุนไม่ได้ ต้องเสียอัตราภายในประเทศบวกต้นทุนที่เพิ่มขึ้น |
| การเลื่อนการตัดสินใจ | การย้ายหุ้นภายหลังคิดราคาตามมูลค่าของบริษัท ณ เวลานั้น |
ทุกข้อในรายการนี้ ก่อนจดทะเบียนจัดตั้งเป็นเพียงการหารือ แต่หลังจากนั้นกลายเป็นโครงการ
เราให้คำปรึกษานักลงทุนต่างชาติและกลุ่มธุรกิจของพวกเขาเรื่องโครงสร้างการถือหุ้นในไทย การโอนหุ้น และเอกสารผู้ถือหุ้นที่อยู่เบื้องหลัง ปรึกษาครั้งแรกฟรี โทร +66 92 254 2045 หรือส่งรายละเอียดให้เรา ดูเพิ่มเติมที่การจัดตั้งธุรกิจสำหรับชาวต่างชาติและคู่มือฉบับสมบูรณ์เรื่องการลงทุนของต่างชาติในไทย
คู่มือนี้เผยแพร่โดยสำนักงานกฎหมายสุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม สำนักงานกฎหมายในขอนแก่นที่ก่อตั้ง พ.ศ. 2529 เป็นข้อมูลทั่วไป ไม่ใช่คำปรึกษากฎหมายสำหรับกรณีเฉพาะ
