ใครควรอ่านคู่มือนี้ และคำตอบแบบสั้น
คู่มือนี้จัดทำขึ้นสำหรับนักลงทุน หรือที่ปรึกษาของนักลงทุน ที่กำลังเข้าซื้อ หุ้น ของบริษัทไทยที่มีอยู่แล้ว ซึ่งถือ บัตรส่งเสริมการลงทุนของ BOI (สำนักงานคณะกรรมการส่งเสริมการลงทุน) หนึ่งใบหรือมากกว่า สิ่งที่ดึงดูดใจมักเป็นตัวบัตรส่งเสริมฯ เอง ไม่ว่าจะเป็นสิทธิประโยชน์ทางภาษี เครื่องจักรที่ติดตั้งไว้แล้ว หรือโครงการที่ดำเนินการอยู่แล้ว
คำตอบแบบสั้นคือ คุณกำลังซื้อประวัติการส่งเสริมการลงทุนทั้งหมดของบริษัท ไม่ใช่แค่สิทธิประโยชน์ของบริษัทเท่านั้น บัตรส่งเสริมฯ ยังคงอยู่กับบริษัท ดังนั้นการฝ่าฝืนในอดีต รายงานที่ยังไม่ได้ยื่น หรือการเปลี่ยนแปลงที่ไม่ได้รับอนุญาต ย่อมติดมาพร้อมกับบริษัทด้วย และการเปลี่ยนแปลงความเป็นเจ้าของก็เป็นเรื่องที่ BOI ให้ความสำคัญในตัวเองเช่นกัน ควรตรวจสอบสถานะด้าน BOI ให้เสร็จก่อนลงนาม ไม่ใช่หลังลงนาม
คู่มือนี้ครอบคลุมเฉพาะมุมมองด้านการเข้าซื้อกิจการเท่านั้น สำหรับความหมายของเงื่อนไข การรายงาน และการเพิกถอนโดยทั่วไป โปรดดู การดำเนินงานภายใต้การส่งเสริมการลงทุนหลังได้รับอนุมัติ ส่วนกลไกของการซื้อขายเอง โปรดดู บริการรับซื้อขายธุรกิจของเรา
1. ซื้อหุ้นหรือโอนโครงการ: BOI ปฏิบัติต่อสองกรณีนี้ต่างกัน
จัดโครงสร้างดีลให้ชัดตั้งแต่แรก เพราะผลทางด้าน BOI ไม่เหมือนกัน
- การซื้อหุ้น บริษัทที่ได้รับการส่งเสริมยังคงเป็นนิติบุคคลเดิมทั้งก่อนและหลังการซื้อ บัตรส่งเสริมยังอยู่ที่เดิม สิ่งที่เปลี่ยนไปคือใครเป็นเจ้าของ โดยคู่มือที่ BOI เผยแพร่ระบุว่า การเปลี่ยนแปลงโครงสร้างการถือหุ้น เป็นหนึ่งในกรณีที่ต้องแก้ไขเอกสารแนบท้ายบัตรส่งเสริม
- การโอนกิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริมให้บริษัทอื่น ตามพระราชบัญญัติส่งเสริมการลงทุน หากผู้ได้รับการส่งเสริมเลิกประกอบกิจกรรม รวมกิจกรรมนั้นเข้ากับกิจการอื่น หรือโอนกิจกรรมนั้นให้ผู้อื่น บัตรส่งเสริมจะยังคงใช้ได้ไม่เกิน 3 เดือน นับจากวันที่เกิดเหตุดังกล่าว ผู้ประกอบการรายใหม่ที่ประสงค์จะรับช่วงกิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริมจะต้องยื่นคำขอรับการส่งเสริมภายในระยะเวลาดังกล่าว จากนั้นคณะกรรมการอาจออกใบสำคัญฉบับใหม่ให้โดยคงสิทธิที่ผู้ถือเดิมจะยังคงมีอยู่ หรืออาจเพิกถอนสิทธินั้น
สำหรับผู้ซื้อส่วนใหญ่ การซื้อหุ้นมักเป็นเส้นทางที่ราบรื่นกว่า ก็เพราะไม่ต้องออกบัตรส่งเสริมใหม่นั่นเอง แต่ก็เป็นเหตุผลเดียวกันกับที่ทำให้คุณรับทุกอย่างไปด้วย หากคุณคิดจะซื้อเพียงโรงงานและฐานลูกค้าแทน ให้ถือว่านั่นคือการยื่นขอรับการส่งเสริมรายใหม่ที่ต้องแข่งกับกำหนดเวลาตายตัว ไม่ใช่ทางลัด
2. ตรวจสอบและอ่านใบรับรองทุกฉบับ
ขอชุดเอกสารฉบับเต็มจากผู้ขาย และอ่านมันในฐานะชุดของเงื่อนไข ไม่ใช่ถ้วยรางวัลที่เก็บไว้โชว์
- บัตรส่งเสริมทุกฉบับ พร้อมเอกสารแก้ไขเพิ่มเติมและเอกสารแนบทั้งหมด ไม่ใช่只看ฉบับล่าสุด เพราะบริษัทหนึ่งอาจมีหลายโครงการที่มีเงื่อนไขต่างกัน
- คำอธิบายโครงการ: กิจกรรม กำลังการผลิต ที่ตั้ง และจำนวนเงินลงทุน
- เงื่อนไขที่มีกำหนดเวลา: คู่มือของ BOI กำหนดให้นำเข้าเครื่องจักรภายใน 30 เดือน และยื่นคำขอเริ่มดำเนินการเต็มรูปแบบภายใน 36 เดือนนับจากวันที่ในใบรับรอง แต่ใบรับรองของคุณอาจระบุระยะเวลาอื่นหรือเงื่อนไขพิเศษ โปรดอ่านฉบับที่คุณกำลังจะซื้อ
- เงื่อนไขเฉพาะ รวมถึงข้อกำหนดเกี่ยวกับสัดส่วนการถือหุ้นของคนไทยหรือชาวต่างชาติ มาตรฐาน หรือรายงาน ต้องยืนยันว่าการถือหุ้นหลังการโอนยังเป็นไปตามเงื่อนไขเหล่านั้นหรือไม่
- โครงการได้รับอนุมัติให้ดำเนินการเต็มรูปแบบแล้วหรือยัง โครงการที่ยังไม่ถึงขั้นนั้นยังมีภาระผูกพันตามกำหนดเวลาที่รออยู่ข้างหน้า และภาระเหล่านั้นจะกลายเป็นปัญหาของผู้ซื้อ
สัญญาณอันตราย: ผู้ขายที่ไม่สามารถแสดงประวัติการแก้ไขเพิ่มเติมได้ การเปลี่ยนแปลงผู้ถือหุ้น กำลังการผลิต หรือที่ตั้ง ที่ไม่เคยยื่นเรื่องผ่าน BOI แปลว่าใบรับรองนั้นอาจไม่ตรงกับธุรกิจในปัจจุบันอีกต่อไป
3. การรายงานและเงื่อนไขที่ยังค้างอยู่
คู่มือของบีโอไอระบุว่า โครงการที่ได้รับการส่งเสริมจะรายงานผ่าน ระบบ e-Monitoring โดยโครงการที่ยังไม่ได้ยื่นขอเปิดดำเนินการเต็มรูปแบบจะต้องยื่นรายงานความคืบหน้าทุกเดือนกุมภาพันธ์และอีกครั้งทุกเดือนกรกฎาคม ส่วนโครงการที่ยื่นขอแล้วจะต้องยื่นรายงานผลการดำเนินงานทุกเดือนกรกฎาคม ควรตรวจสอบกำหนดการปัจจุบันบน boi.go.th ก่อนนำไปใช้
ขอเอกสารดังต่อไปนี้:
- สำเนารายงานแต่ละฉบับที่ได้ยื่นไปแล้ว พร้อมการยืนยันจากระบบ
- หนังสือ แจ้งเตือน หรือหนังสือขอคำชี้แจงใด ๆ จากบีโอไอ
- หลักฐานการปฏิบัติตามเงื่อนไขใด ๆ ที่ระบุไว้ในใบรับรอง
คำแนะนำในทางปฏิบัติของเรา: ให้หัวหน้าฝ่ายการเงินของผู้ขายอธิบายขั้นตอนของรอบล่าสุดให้คุณฟัง บริษัทที่ไม่สามารถแสดงเอกสารการยื่นของตนได้ มักไม่ได้บริหารจัดการใบรับรองอย่างจริงจัง และนั่นคือตัวบ่งชี้ที่ดีที่สุดว่ายังมีอะไรขาดอยู่บ้าง
4. เครื่องจักรและวัตถุดิบ
สิทธิประโยชน์ทางภาษีอากรเป็นจุดที่การฝ่าฝืนในอดีตมักซุกซ่อนอยู่ และเป็นส่วนที่ส่งผลเป็นตัวเงิน
- เครื่องจักร พระราชบัญญัติห้าม ในระยะเวลาที่คณะกรรมการกำหนด ไม่น้อยกว่า 5 ปีและไม่เกิน 15 ปี การนำเครื่องจักรที่ได้รับยกเว้นอากรไปใช้เพื่อการอื่นนอกเหนือจากกิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริม การให้ผู้อื่นใช้ หรือการย้ายโรงงานไปยังท้องที่อื่นนอกเหนือจากที่ระบุไว้ในบัตรส่งเสริม การขาย จำนอง ให้เช่า หรือย้ายเครื่องจักรดังกล่าวต้องได้รับอนุญาตจากคณะกรรมการ
- วัตถุดิบนำเข้า คู่มือของสำนักงานคณะกรรมการส่งเสริมการลงทุน (BOI) อธิบายขั้นตอนการอนุมัติบัญชีรายการหลัก (Master List) สูตรการผลิต และยอดคงเหลือการใช้วัตถุดิบ ผ่านระบบออนไลน์ของ BOI ขอเอกสารบันทึกสต็อกและยอดคงเหลือปัจจุบัน และให้นักบัญชีของคุณกระทบยอดกับสต็อกที่มีอยู่จริง
ตรวจสอบด้วยการเยี่ยมชมสถานประกอบการ: เครื่องจักรที่อยู่ในบัญชีรายการที่ได้รับอนุมัติอยู่ ณ ที่ที่ควรอยู่หรือไม่ ถูกใช้เฉพาะกับกิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริมหรือไม่ มีเครื่องจักรส่วนใดถูกนำไปเป็นหลักประกันแก่ผู้ให้กู้ ใช้ร่วมกับบริษัทในเครือ หรือถูกขายไปแล้วหรือไม่ แต่ละกรณีเหล่านี้อาจต้องได้รับอนุญาตจากคณะกรรมการ ซึ่งไม่มีผู้ใดยื่นคำขอไว้
คำแนะนำในทางปฏิบัติของเรา: หากแผนหลังการปิดธุรกรรมของคุณเกี่ยวข้องกับการย้ายฐานการผลิต การรวมสายการผลิต หรือการใช้เครื่องจักรร่วมกับบริษัทอื่นในกลุ่มเดียวกัน ควรยกเรื่องนี้ขึ้นมาหารือตั้งแต่ตอนนี้และสอบถาม BOI ก่อน
5. การฝ่าฝืนในอดีตและความเสี่ยงจากการเรียกคืนสิทธิประโยชน์
คณะกรรมการมีอำนาจเพิกถอนสิทธิและประโยชน์ทั้งหมดหรือบางส่วน ในกรณีที่ผู้ได้รับการส่งเสริมไม่ปฏิบัติตามเงื่อนไข หากการไม่ปฏิบัตินั้นไม่ได้เกิดจากเจตนา พระราชบัญญัติกำหนดให้มีการเตือนเป็นหนังสือและให้ระยะเวลาในการแก้ไขก่อนที่คณะกรรมการจะดำเนินการ
ผลลัพธ์ที่คุณต้องนำมาคิดไว้ในราคา: หากสิทธิประโยชน์ด้านภาษีและอากรสำหรับการนำเข้าถูกเพิกถอน ทั้งหมด พระราชบัญญัติจะถือเสมือนว่าบริษัทไม่เคยได้รับการยกเว้นหรือลดหย่อนมาก่อน บริษัทต้องชำระอากรโดยอ้างอิงจากสภาพและราคาของสินค้าและอัตราที่ใช้ในวันที่นำเข้า หากถูกเพิกถอนเพียงบางส่วน บริษัทต้องชำระอากรในส่วนที่ถูกเพิกถอน และต้องติดต่อกรมศุลกากรภายใน 1 เดือน
เนื่องจากคุณเป็นผู้ซื้อบริษัท ภาระหนี้สินนั้นจะตกอยู่กับคุณ จงถามผู้ขายโดยตรงเป็นหนังสือว่าที่ผ่านมาเคยได้รับการเตือน หนังสือแจ้งให้ชี้แจง หรือการเพิกถอนใด ๆ หรือไม่ และกำหนดให้คำตอบนั้นเป็นคำรับประกัน
6. สิทธิยกเว้นภาษีเงินได้นิติบุคคลเหลืออยู่จริงเท่าใด
การยกเว้นไม่ได้หมายความง่าย ๆ ว่า "แปดปีนับจากวันนี้" ต้องตรวจสอบประเด็นต่อไปนี้จากหนังสือรับรองและบันทึกของบริษัท:
- พระราชบัญญัติเริ่มนับระยะเวลายกเว้นจากวันที่กิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริมมีรายได้ครั้งแรก ไม่ใช่วันที่ออกหนังสือรับรอง และคู่มือของ BOI (สำนักงานคณะกรรมการส่งเสริมการลงทุน) ก็ย้ำว่าให้นับระยะเวลาจากรายได้ครั้งแรกหลังได้รับการส่งเสริม
- การยกเว้นหลายกรณีมีเพดานอ้างอิงจากเงินลงทุน (ไม่รวมที่ดินและเงินทุนหมุนเวียน) ดังนั้นว่าเพดานถูกใช้ไปหมดแล้วหรือไม่ จึงสำคัญพอ ๆ กับจำนวนปีที่เหลืออยู่
- การยกเว้นครอบคลุมเฉพาะกิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริม บัญชีของบริษัทจึงต้องแยกรายได้ที่ได้รับการส่งเสริมออกจากรายได้อื่น
ขอเอกสารอนุมัติสิทธิประโยชน์ทางภาษีจาก BOI เอกสารคำนวณภาษีของบริษัทสำหรับปีที่ได้รับการยกเว้น และตารางการใช้เพดานวงเงินที่ใช้ไปจนถึงปัจจุบัน ให้ที่ปรึกษาภาษีของคุณจำลองสิทธิประโยชน์ที่เหลืออยู่จริงก่อนตกลงราคา และดูบริการบัญชีและภาษีของเรา
7. พนักงานต่างชาติหลังการเปลี่ยนแปลง
ผู้เชี่ยวชาญต่างชาติที่ทำงานในโครงการที่ได้รับการส่งเสริมจะได้รับอนุมัติโดยอิงกับตำแหน่งในโครงการ ไม่ใช่ในนามบุคคล หากพนักงานที่ถือใบอนุญาตทำงานของบริษัทใช้ช่องทาง BOI ต้องตรวจสอบก่อนปิดดีลว่า ตำแหน่งของใครได้รับอนุมัติ เมื่อใดที่การอนุมัติเหล่านั้นจะหมดอายุ และตำแหน่งที่ต้องรายงานของโครงการนั้นเรียบร้อยหรือไม่ การปรับโครงสร้างใด ๆ หลังการปิดดีล ควรตรวจสอบเทียบกับการอนุมัติเหล่านี้ก่อน คู่มือใบอนุญาตทำงานและวีซ่าสำหรับ BOI อธิบายช่องทางนี้
8. การกำหนดประเด็น BOI ไว้ในสัญญาซื้อขายหุ้น
คำแนะนำเชิงปฏิบัติของเรา ไม่ใช่ข้อกำหนดทางกฎหมาย โครงสร้างที่มักได้ผลคือ:
- เงื่อนไขบังคับก่อน (Conditions precedent): การส่งมอบแฟ้ม BOI ฉบับเต็ม; การแก้ไขหรือหนังสือยืนยันจาก BOI ที่จำเป็นสำหรับการเปลี่ยนแปลงผู้ถือหุ้น; ความยินยอมจาก BOI ในกรณีที่เงื่อนไขของบัตรส่งเสริมกำหนดให้ต้องได้รับ
- คำรับประกัน (Warranties): บัตรส่งเสริมยังมีผลใช้บังคับและไม่ถูกเพิกถอน; เงื่อนไขที่มีกำหนดเวลาและรายงานทั้งหมดได้ปฏิบัติครบถ้วน; ไม่มีคำเตือนหรือการถอนสิทธิ์การส่งเสริม; เครื่องจักรถูกใช้เฉพาะในกิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริม และไม่ได้ถูกนำไปเป็นหลักประกันหรือโอนให้ผู้อื่น; รายได้จากกิจกรรมที่ได้รับการส่งเสริมมีการแยกบัญชีไว้ต่างหาก
- การชดเชยเฉพาะเจาะจง (Specific indemnity) สำหรับอากรและภาษีที่ถูกเรียกคืนอันเนื่องมาจากการผิดสัญญาก่อนวันปิดการซื้อขาย โดยอยู่นอกเพดานความรับผิดทั่วไป และมีระยะเวลาในการเรียกร้องที่ยาวกว่า
- การกันเงินไว้บางส่วน (retention) หรือบัญชีค้ำประกัน (escrow) จากราคาซื้อขาย โดยกำหนดวงเงินให้สอดคล้องกับภาระอากรที่การตรวจสอบสถานะกิจการ (due diligence) ของคุณพบ
- ข้อสัญญาก่อนวันปิดการซื้อขาย (Pre-closing covenants): ไม่มีการเปลี่ยนแปลงโครงการ เครื่องจักร หรือผู้ถือหุ้น โดยไม่ได้รับความยินยอมจากคุณ
- ความร่วมมือของผู้ขาย ในการยื่นเอกสารและการประชุมกับ BOI ภายหลังวันปิดการซื้อขาย
หากมีนักลงทุนหลายรายซื้อร่วมกัน ควรจัดตารางผู้ถือหุ้น (cap table) และข้อตกลงระหว่างผู้ถือหุ้นให้เรียบร้อยก่อน; ดู คู่มือการถือหุ้นร่วมกันของผู้ก่อตั้งหลายราย
อ่านเพิ่มเติม
- อยู่กับสิทธิส่งเสริมหลังการอนุมัติ: เงื่อนไข การรายงาน และการถอนสิทธิ
- ผู้ก่อตั้งชาวต่างชาติในบริษัท BOI: การตัดสินใจเรื่องการถือหุ้น
- ใบอนุญาตทำงานและวีซ่าผ่านช่องทาง BOI
- คู่มือฉบับสมบูรณ์ว่าด้วยการลงทุนของชาวต่างชาติในประเทศไทย
ใบรับรอง BOI ไม่ใช่สินทรัพย์ที่คุณซื้อได้ แต่เป็นบันทึกการปฏิบัติตามเงื่อนไขที่คุณรับช่วงต่อมา จึงควรตรวจสอบบันทึกนั้นก่อนที่คุณจะจ่ายเงินเพื่อแลกกับสิทธิพิเศษนี้
เราให้คำปรึกษาแก่ผู้ซื้อและผู้ขายในการเข้าซื้อกิจการบริษัทที่ได้รับสิทธิส่งเสริมจาก BOI ตั้งแต่การตรวจสอบสถานะกิจการ (due diligence) จนถึงสัญญาซื้อขายหุ้นและการแก้ไขเปลี่ยนแปลงกับ BOI การปรึกษาเบื้องต้นไม่มีค่าใช้จ่าย — โทร +66 92 254 2045 หรือ ส่งรายละเอียดให้เรา ดูเพิ่มเติมได้ที่ บริการรับซื้อขายธุรกิจ และ บริการด้านสัญญาและเอกสาร
คู่มือนี้จัดทำโดย สำนักงานกฎหมายสุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม — สำนักงานกฎหมายในจังหวัดขอนแก่นที่ก่อตั้งขึ้นในปี 1986 เป็นข้อมูลทั่วไปเท่านั้น ไม่ใช่คำแนะนำทางกฎหมายสำหรับกรณีเฉพาะราย
