ข้ามไปยังเนื้อหาหลัก
SUWANVARA LAWFIRM
บริษัท สุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม จำกัด
SUWANVARA LAWFIRM
SUWANVARA LAWFIRM
บริษัท สุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม จำกัด
กฎหมายธุรกิจ

ขอ อย. อาหาร อาหารเสริม และเครื่องมือแพทย์: ใครต้องเป็นผู้ยื่น อะไรต้องทำก่อน และจุดที่แบรนด์มักติด

ก่อนที่อาหาร อาหารเสริม หรือเครื่องมือแพทย์จะจำหน่ายในประเทศไทยได้ ต้องมีผู้ถือการอนุมัติจาก อย. (Thai FDA) เสียก่อน บทความนี้ว่าด้วยว่าเส้นทางใดที่ใช้บังคับ ทำไมสถานที่จึงต้องมาก่อนตัวผลิตภัณฑ์ ใครควรเป็นผู้ถือการอนุมัติ และข้อผิดพลาดด้านฉลากและโฆษณาที่ทำให้การเปิดตัวสะดุด

สำนักงานกฎหมายสุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม— ทีมกฎหมายธุรกิจ26 กันยายน 25699 นาที
ขอ อย. อาหาร อาหารเสริม และเครื่องมือแพทย์: ใครต้องเป็นผู้ยื่น อะไรต้องทำก่อน และจุดที่แบรนด์มักติด

แบรนด์อาหาร ผลิตภัณฑ์เสริมอาหาร และเครื่องมือแพทย์ส่วนใหญ่ต้องเจอกับสำนักงานคณะกรรมการอาหารและยา (อย.) ในจังหวะเดียวกันเสมอ นั่นคือ ผลิตภัณฑ์พร้อมแล้ว สั่งผลิตสต็อกแล้ว และมีคนถามขึ้นมาว่า "ใครรับผิดชอบเรื่อง อย.?"

ซึ่งนั่นก็สายเกินไปแล้ว การอนุมัติจาก อย. ไม่ใช่แค่ตราประทับบนกล่องสินค้า แต่เป็นใบอนุญาตที่ถือครองโดยนิติบุคคลเฉพาะรายในประเทศไทย และ ผู้ที่ถือใบอนุญาตนั้นคือผู้ควบคุมว่าสินค้าจะวางจำหน่ายได้หรือไม่ คู่มือนี้ครอบคลุมการตัดสินใจที่ควรทำก่อนจะยื่นเรื่องใด ๆ

คู่มือนี้เป็นคู่ขนานกับคู่มือของเราเรื่องการจดแจ้งเครื่องสำอาง ซึ่งครอบคลุมผลิตภัณฑ์เครื่องสำอาง ส่วนคู่มือนี้ครอบคลุมอาหาร ผลิตภัณฑ์เสริมอาหาร และเครื่องมือแพทย์

1. เลือกเส้นทางที่ถูกต้องก่อน

ผลิตภัณฑ์แต่ละประเภทมีกฎหมายของตัวเองและมีเส้นทางของตัวเอง การจัดประเภทผิดมีค่าใช้จ่ายสูง เพราะทุกขั้นตอนหลังจากนั้นล้วนต่อยอดจากข้อนี้

ผลิตภัณฑ์จัดเป็นสิ่งที่มักต้องดำเนินการให้ได้มา
อาหารบรรจุสำเร็จทั่วไปอาหารใบอนุญาตหรือการจดแจ้งสถานที่ และเลขสารบบอาหารของผลิตภัณฑ์ในกรณีที่กฎหมายกำหนด
ผลิตภัณฑ์เสริมอาหารอาหาร (ไม่ใช่ยา)ใบอนุญาตสถานที่ผลิต การอนุมัติผลิตภัณฑ์พร้อมเลขสารบบอาหาร และการตรวจสอบฉลาก
เครื่องมือแพทย์เครื่องมือแพทย์ใบอนุญาตสถานที่ผลิตหรือนำเข้า จากนั้นจึงขึ้นทะเบียน แจ้ง หรือขอใบอนุญาต ขึ้นอยู่กับระดับความเสี่ยง
ผลิตภัณฑ์สมุนไพรที่กล่าวอ้างสรรพคุณต่อสุขภาพมักใช้เส้นทางเฉพาะของผลิตภัณฑ์สมุนไพรขึ้นอยู่กับตำรับและข้อกล่าวอ้าง

มีสองประเด็นที่แบรนด์มักพลาด:

  • ผลิตภัณฑ์เสริมอาหารคืออาหาร จึงไม่สามารถขายด้วยข้อกล่าวอ้างว่าใช้รักษา บำบัด หรือป้องกันโรคได้ หากจุดขายต้องอาศัยข้อกล่าวอ้างทางการแพทย์ แสดงว่าผลิตภัณฑ์จัดอยู่ในประเภทที่ไม่ถูกต้อง
  • ผลิตภัณฑ์เดียวกันอาจจัดอยู่ในประเภทที่ต่างกันได้ ขึ้นอยู่กับส่วนผสม ปริมาณการใช้ และข้อกล่าวอ้าง ผลิตภัณฑ์ที่มีลักษณะก้ำกึ่งควรจัดประเภทให้ชัดเจนก่อนออกแบบฉลาก

2. สถานที่ตั้งมาก่อนตัวผลิตภัณฑ์

อย. ไทยไม่ได้อนุมัติผลิตภัณฑ์แบบลอย ๆ แต่จะอนุมัติผลิตภัณฑ์ที่ ผลิตหรือนำเข้าโดยธุรกิจที่มีใบอนุญาต ณ สถานที่ที่ผ่านการตรวจสอบ

  • ผู้ผลิต ต้องมีใบอนุญาตหรือการจดทะเบียนสถานที่ผลิต และเป็นไปตามหลักเกณฑ์วิธีการผลิตที่ดี (GMP) ที่ใช้บังคับ
  • ผู้นำเข้า ต้องมีใบอนุญาตนำเข้า และมีสถานที่เก็บรักษาที่เจ้าหน้าที่สามารถเข้าตรวจสอบได้
  • ผู้นำเข้าหรือผู้ผลิตเครื่องมือแพทย์ ต้องมีใบอนุญาตสถานประกอบการ

เมื่อได้ครบแล้ว จึงจะยื่นจดทะเบียนผลิตภัณฑ์แต่ละรายการภายใต้ธุรกิจนั้น ผลในทางปฏิบัติคือ การเลือกว่าผู้ใดจะเป็นผู้ผลิตหรือผู้นำเข้าที่ปรากฏในเอกสารถือเป็นการตัดสินใจเรื่องแรก ไม่ใช่เพียงพิธีการตอนท้าย

3. ใครควรเป็นผู้ถือใบอนุญาต

นี่คือคำถามที่แบรนด์ส่วนใหญ่มองข้าม และเป็นคำถามที่สร้างความเสียหายมากที่สุดในภายหลัง

ผู้ถือใบอนุญาตข้อดีความเสี่ยงที่ต้องยอมรับ
บริษัทไทยของคุณเองคุณควบคุมใบอนุญาตเอง และเปลี่ยนโรงงานหรือผู้จัดจำหน่ายได้ต้องมีนิติบุคคลไทย มีสถานที่หรือพันธมิตรที่เข้าเกณฑ์ และมีบุคลากรที่รับผิดชอบด้านการปฏิบัติตามกฎระเบียบ
ผู้นำเข้าหรือผู้จัดจำหน่ายไทยเริ่มได้เร็ว ไม่ต้องมีนิติบุคคลไทยใบอนุญาตผูกอยู่กับผู้จัดจำหน่าย การเปลี่ยนพันธมิตรอาจทำให้ต้องหยุดขาย
โรงงานรับจ้างผลิต (OEM)โรงงานดูแลทุกอย่างให้ผูกกับโรงงานเดียว การเปลี่ยนผู้ผลิตต้องยื่นขอใหม่

เมื่อความสัมพันธ์สิ้นสุดลง แบรนด์จำนวนมากพบว่าตนยังเป็นเจ้าของสูตรและเครื่องหมายการค้า แต่ไม่สามารถขายสินค้าของตนเองในประเทศไทยได้ จนกว่าจะยื่นขอใหม่ภายใต้ผู้ถือรายใหม่

หากจำเป็นต้องให้พันธมิตรเป็นผู้ถือใบอนุญาตในช่วงแรก สัญญาควรระบุว่า

  • ใบอนุญาตถูกถือ เพื่อประโยชน์ของแบรนด์
  • ผู้ถือต้อง ให้ความร่วมมือในการโอนหรือเพิกถอน ใบอนุญาตเมื่อสัญญาสิ้นสุด
  • เอกสารผลิตภัณฑ์ รายงานผลการทดสอบ และข้อมูลสูตร ยังคงเป็นของแบรนด์
  • กำหนดค่าปรับที่หนักพอจะทำให้การให้ความร่วมมือเป็นทางเลือกที่ง่ายกว่า

การตัดสินใจเดียวกันนี้ปรากฏอยู่ใน การขายผ่านผู้จัดจำหน่ายหรือผ่านนิติบุคคลของคุณเอง และควรตัดสินใจไปพร้อมกัน

4. ผลิตภัณฑ์นำเข้า: เอกสารจากประเทศต้นทาง

สำหรับอาหาร ผลิตภัณฑ์เสริมอาหาร และเครื่องมือแพทย์ที่นำเข้า การยื่นคำขอในประเทศไทยต้องอาศัยเอกสารจากผู้ผลิตในต่างประเทศ โดยทั่วไปมักมีการขอเอกสารดังนี้

  • หนังสือรับรองการจำหน่ายโดยเสรี (Certificate of Free Sale) หรือเอกสารเทียบเท่า ซึ่งแสดงว่าผลิตภัณฑ์สามารถจำหน่ายได้อย่างถูกกฎหมายในประเทศต้นทาง
  • หนังสือรับรองมาตรฐานการผลิต ของโรงงาน
  • สูตรหรือข้อกำหนดผลิตภัณฑ์ พร้อมรายละเอียดส่วนประกอบ
  • รายงานผลการทดสอบ จากห้องปฏิบัติการที่ได้รับการยอมรับ
  • สำหรับเครื่องมือแพทย์ เอกสารทางเทคนิค ที่สอดคล้องกับระดับความเสี่ยง

เอกสารหลายรายการเหล่านี้ต้องผ่านการรับรองความถูกต้องหรือแปล ควรร้องขอเอกสารเหล่านี้จากผู้ผลิตต่างประเทศตั้งแต่เนิ่น ๆ และกำหนดหน้าที่ในการจัดหาเอกสารดังกล่าวไว้ในสัญญาจัดหา

5. ฉลาก: ภาษาไทยและข้อกล่าวอ้างที่ไม่เกินจริง

ฉลากเป็นจุดที่มักถูกตั้งคำถามมากที่สุดหลังการเปิดตัวว่าเป็นไปตามที่ได้รับอนุมัติหรือไม่

  • ข้อมูลที่กฎหมายกำหนดต้องปรากฏ เป็นภาษาไทย
  • ฉลากต้องตรงกับสิ่งที่ได้รับอนุมัติ — ชื่อ ส่วนประกอบ และข้อกล่าวอ้าง
  • ข้อกล่าวอ้างเกี่ยวกับผลต่อสุขภาพต้องอยู่ภายในขอบเขตที่ประเภทผลิตภัณฑ์อนุญาต
  • ภาพเปรียบเทียบก่อนและหลัง และถ้อยคำในลักษณะ "รักษาให้หาย" มีความเสี่ยงสูงสำหรับอาหารหรือผลิตภัณฑ์เสริมอาหารทุกประเภท

ตรวจสอบชื่อแบรนด์ไปพร้อมกันด้วย หากชื่อขัดกับเครื่องหมายการค้าที่มีอยู่เดิม อาจต้องทิ้งงานพิมพ์ทั้งล็อต ดู การจดทะเบียนเครื่องหมายการค้าในประเทศไทย

6. การโฆษณาต้องได้รับอนุมัติแยกต่างหาก

สำหรับอาหาร ซึ่งรวมถึงผลิตภัณฑ์เสริมอาหาร การโฆษณาที่ระบุถึงคุณภาพ คุณสมบัติ หรือประโยชน์ โดยทั่วไปจำเป็นต้องได้รับอนุมัติล่วงหน้า จากสำนักงานคณะกรรมการอาหารและยา (อย.) ข้อความที่ได้รับอนุมัติแล้วจะเป็นกรอบกำหนดขอบเขตสำหรับ:

  • เว็บไซต์และรายการสินค้าบนแพลตฟอร์มมาร์เก็ตเพลสของคุณ
  • โพสต์บนโซเชียลมีเดียและการขายสด
  • อินฟลูเอนเซอร์ และพันธมิตรผู้แนะนำผลิตภัณฑ์

ความรับผิดจากการโฆษณาที่ไม่ชอบด้วยกฎหมายอาจขยายไปถึงผู้ลงโฆษณาและผู้ที่เผยแพร่โฆษณา ไม่ใช่เพียงผู้ถือครองผลิตภัณฑ์เท่านั้น ควรจัดทำสคริปต์เป็นลายลักษณ์อักษรให้อินฟลูเอนเซอร์โดยอิงจากข้อความที่ได้รับอนุมัติ และคงอำนาจควบคุมสคริปต์นั้นไว้ในสัญญา

เครื่องมือแพทย์มีกฎการโฆษณาเป็นของตนเอง ข้อกล่าวอ้างต้องสอดคล้องกับวัตถุประสงค์การใช้งานที่ได้รับอนุมัติ

7. ความรับผิดเมื่อลูกค้าได้รับความเสียหาย

การถือครองใบอนุมัติไม่ได้หมายความว่าสินค้านั้นปลอดภัยในสายตาของกฎหมาย หากสินค้าก่อให้เกิดความเสียหาย กฎหมายความรับผิดต่อความเสียหายที่เกิดจากสินค้าของประเทศไทยสามารถใช้บังคับกับ:

  • ผู้ผลิต และ ผู้นำเข้า
  • ผู้ขาย ในกรณีที่ไม่สามารถระบุตัวผู้ผลิตหรือผู้นำเข้าได้
  • เจ้าของแบรนด์ ที่ติดชื่อหรือเครื่องหมายการค้าของตนบนสินค้าในลักษณะที่แสดงว่าตนเป็นผู้ผลิต

ผู้ได้รับความเสียหายไม่จำเป็นต้องพิสูจน์ความประมาทเลินเล่อ ข้อสัญญาที่กำหนดให้โรงงานเป็น "ผู้รับผิดชอบแต่เพียงผู้เดียว" ไม่ได้ห้ามผู้บริโภคเรียกร้องจากเจ้าของแบรนด์ แต่ให้สิทธิเจ้าของแบรนด์ในการไล่เบี้ยได้ ควรจัดให้มีประกันภัยความรับผิดต่อสินค้าประกอบกันไปด้วย

ก่อนยื่นคำขอ

  1. จำแนกประเภทผลิตภัณฑ์: อาหาร ผลิตภัณฑ์เสริมอาหาร เครื่องมือแพทย์ หรือประเภทอื่น
  2. ตัดสินใจว่าผู้ใดจะเป็นผู้ผลิตหรือผู้นำเข้าที่มีชื่ออยู่บนเอกสาร และผู้ใดจะถือการอนุมัติ
  3. กำหนดหน้าที่ของผู้ถือใบอนุญาตและข้อผูกพันเมื่อต้องออกจากธุรกิจไว้เป็นลายลักษณ์อักษร
  4. รวบรวมเอกสารจากประเทศต้นกำเนิดและรายงานผลการทดสอบ
  5. ตรวจสอบชื่อแบรนด์กับเครื่องหมายการค้าที่มีอยู่แล้ว
  6. ร่างฉลากภาษาไทยและข้อความทางการตลาดให้อยู่ภายในขอบเขตที่ประเภทผลิตภัณฑ์นั้นกำหนด
  7. วางแผนการขออนุมัติโฆษณาก่อนเริ่มแคมเปญเปิดตัว

อ่านต่อ

คำถามที่พบบ่อย

ขึ้นทะเบียนผลิตภัณฑ์กับ อย. ได้หรือไม่ หากไม่มีบริษัทไทย?+

โดยทั่วไปไม่ได้ การอนุมัติของ อย. จะออกให้แก่ธุรกิจในประเทศไทย — ผู้ผลิตหรือผู้นำเข้า — ที่มีสถานที่ซึ่งหน่วยงานสามารถเข้าตรวจสอบได้ แบรนด์ต่างชาติที่ไม่มีนิติบุคคลในไทยเป็นของตนเองมักอาศัยผู้นำเข้าหรือผู้จัดจำหน่ายไทยเป็นผู้ถือการอนุมัติ ซึ่งหมายความว่าการอนุมัติเหล่านั้นเป็นของคู่ค้ารายนั้น ไม่ใช่ของแบรนด์

อะไรต้องทำก่อน: ใบอนุญาตสถานที่หรือการอนุมัติผลิตภัณฑ์?+

สถานที่ก่อน โรงงานผลิตหรือสถานที่จัดเก็บของผู้นำเข้าต้องได้รับใบอนุญาตหรือขึ้นทะเบียนก่อน จากนั้นจึงยื่นผลิตภัณฑ์แต่ละรายการภายใต้ใบอนุญาตนั้น การวางแผนยื่นผลิตภัณฑ์ก่อนที่เรื่องสถานที่จะเรียบร้อย คือสาเหตุที่พบบ่อยที่สุดที่ทำให้กำหนดเวลาล่าช้า

อาหารเสริมถูกกำกับดูแลเหมือนยาใช่หรือไม่?+

ไม่ใช่ ในประเทศไทย อาหารเสริมถูกกำกับดูแลเป็นอาหาร ไม่ใช่ยา จึงไม่สามารถทำการตลาดด้วยข้อความอ้างว่าบำบัด รักษา หรือป้องกันโรคได้ ผลิตภัณฑ์ที่ต้องอาศัยข้อความอ้างสรรพคุณทางยาเพื่อขายจึงอยู่ผิดประเภท และการพยายามจัดให้เข้าสู่เส้นทางอาหารจะสร้างปัญหาเรื่องโฆษณาในภายหลัง

ต้องได้รับอนุมัติก่อนโฆษณาอาหารหรืออาหารเสริมหรือไม่?+

การโฆษณาที่บรรยายคุณภาพ ประโยชน์ หรือคุณสมบัติของผลิตภัณฑ์อาหาร โดยทั่วไปต้องได้รับอนุมัติล่วงหน้าจาก อย. และข้อความที่ได้รับอนุมัติแล้วจะเป็นตัวจำกัดสิ่งที่คุณและอินฟลูเอนเซอร์ของคุณพูดได้ แบรนด์จำนวนมากได้รับการอนุมัติผลิตภัณฑ์แล้วแต่มองข้ามขั้นตอนการโฆษณาไป จนกระทั่งแคมเปญเริ่มดำเนินไปแล้ว

เครื่องมือแพทย์ถูกจัดประเภทในประเทศไทยอย่างไร?+

เครื่องมือแพทย์จัดกลุ่มตามความเสี่ยง เครื่องมือแพทย์ความเสี่ยงต่ำใช้เส้นทางการขึ้นทะเบียนที่ง่ายกว่า ขณะที่เครื่องมือแพทย์ความเสี่ยงสูงต้องมีการแจ้งรายละเอียดที่มากกว่าหรือขอใบอนุญาตเต็มรูปแบบ พร้อมเอกสารทางเทคนิคที่มากกว่า ชั้นความเสี่ยงเป็นตัวกำหนดเอกสาร ระยะเวลาการตรวจสอบ และผู้ที่สามารถถือการอนุมัติได้ จึงควรยืนยันชั้นความเสี่ยงก่อนลงนามในสัญญากับผู้จัดจำหน่าย

หากเปลี่ยนผู้จัดจำหน่าย จะขายต่อได้หรือไม่?+

ได้เฉพาะกรณีที่การอนุมัติอยู่ในชื่อนิติบุคคลของคุณเอง หรือสัญญากำหนดให้ผู้จัดจำหน่ายรายเดิมต้องร่วมมือในการโอนการอนุมัติ หากผู้จัดจำหน่ายรายเดิมเป็นผู้ถือการอนุมัติ โดยทั่วไปผลิตภัณฑ์จะต้องยื่นใหม่ภายใต้ผู้ถือรายใหม่ และระหว่างนั้นสินค้าคงคลังอาจจำหน่ายไม่ได้

Lawyer-client handshake symbolizing trust at Suwanvara Law Firm

พร้อมรับฟังเรื่องของคุณ

ปรึกษาเบื้องต้นกับทนายความผู้เชี่ยวชาญของเรา