ผู้ก่อตั้งต่างชาติทำอะไรได้บ้างในระหว่างที่คำขอ BOI อยู่ระหว่างการพิจารณา?

คำตอบสั้น ๆ สำหรับผู้ก่อตั้งที่อยู่ในช่วงรอการพิจารณา

คู่มือนี้จัดทำขึ้นสำหรับผู้ก่อตั้งชาวต่างชาติที่ยื่นคำขอ BOI แล้วหรือกำลังจะยื่น และจำเป็นต้องรู้ว่าตนทำอะไรได้บ้างก่อนที่หนังสือรับรองการส่งเสริมการลงทุนจะออก ระยะเวลาการพิจารณาได้ระบุไว้ในคู่มือกระบวนการยื่นคำขอ BOI ของเรา ช่วงเวลารอการพิจารณานั้นเป็นเรื่องจริง และแรงกดดันทางธุรกิจระหว่างช่วงเวลาดังกล่าวก็เป็นเรื่องจริงเช่นกัน

หลักเกณฑ์: คำขอที่อยู่ระหว่างการพิจารณาไม่ได้ให้สถานะทางกฎหมายใด ๆ แก่คุณ การส่งเสริมการลงทุน รวมถึงการปฏิบัติตามพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าวที่มาพร้อมกันนั้น เริ่มต้นเมื่อได้รับการส่งเสริมและมีการออกหนังสือรับรองแล้ว ไม่ใช่ตอนที่คุณยื่นคำขอ จนกว่าจะถึงเวลานั้น บริษัทของคุณจะถูกพิจารณาในฐานะบริษัททั่วไป

ประเด็นนี้เพียงข้อเดียวเป็นตัวชี้ขาดคำถามส่วนใหญ่ด้านล่างนี้

1. เหตุใดการยื่นคำขอจึงไม่ให้ความคุ้มครอง

ตามมาตรา 12 แห่งพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว พ.ศ. 2542 คนต่างด้าวซึ่งธุรกิจได้รับการส่งเสริมตามกฎหมายว่าด้วยการส่งเสริมการลงทุน และอยู่ในบัญชีสองหรือบัญชีสาม แจ้งต่ออธิบดีและได้รับหนังสือรับรองการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว อธิบดีจะตรวจสอบความสมบูรณ์ของบัตรส่งเสริมการลงทุนและออกหนังสือรับรองให้ จากนั้นคนต่างด้าวจึงได้รับการยกเว้นจากบทบัญญัติส่วนใหญ่ของพระราชบัญญัติ ตราบเท่าที่ธุรกิจนั้นยังได้รับการส่งเสริมอยู่

ข้อกำหนดทั้งหมดในมาตราดังกล่าวขึ้นอยู่กับการมีอยู่จริงของบัตรส่งเสริมการลงทุนที่ออกให้แล้ว คำขอที่ยื่นไว้แต่ยังไม่ได้รับอนุมัติไม่ใช่บัตรส่งเสริมการลงทุน

ในคู่มือนี้ "บริษัทที่มีคนต่างด้าวถือหุ้นข้างมาก" หมายความว่าบริษัทเข้าลักษณะเป็นคนต่างด้าวตามมาตรา 4 แห่งพระราชบัญญัติดังกล่าว ซึ่งพิจารณาจากการที่คนต่างด้าวถือหุ้นตั้งแต่กึ่งหนึ่งของทุนขึ้นไป หากบริษัทของท่านมีคนต่างด้าวถือหุ้นข้างมาก และกิจกรรมนั้นอยู่ในบัญชีสองหรือบัญชีสาม ท่านต้องได้รับอนุญาตจึงจะประกอบกิจการนั้นได้ การประกอบกิจการโดยไม่ได้รับอนุญาตเป็นความผิดตามมาตรา 37 มีโทษจำคุก ปรับ และคำสั่งศาลให้หยุดประกอบธุรกิจหรือให้เลิกบริษัท ธุรกิจในบัญชีหนึ่งโดยทั่วไปปิดไม่ให้คนต่างด้าวประกอบกิจการ และหลักเกณฑ์ของสำนักงานคณะกรรมการส่งเสริมการลงทุน (BOI) เองก็กำหนดให้ผู้ถือหุ้นไทยต้องถือหุ้นอย่างน้อยร้อยละ 51 ในโครงการเหล่านั้น การได้รับอนุมัติจาก BOI ไม่ได้ยกเลิกข้อกำหนดดังกล่าว

คำแนะนำในทางปฏิบัติของเรา: ก่อนยื่นคำขอ ท่านควรพิจารณาเสียก่อนว่าหาก BOI ไม่อนุมัติ กิจกรรมของท่านจะยังชอบด้วยกฎหมายสำหรับบริษัทของท่านหรือไม่ หากชอบด้วยกฎหมาย การรอเป็นเพียงความไม่สะดวก หากไม่ชอบด้วยกฎหมาย การรอถือเป็นข้อจำกัดทางกฎหมาย

2. อะไรที่โดยทั่วไปปลอดภัย อะไรที่ต้องตรวจสอบก่อน และอะไรที่ควรหลีกเลี่ยง

ตารางนี้คือมุมมองเชิงปฏิบัติของเราเกี่ยวกับสถานะความเสี่ยง ใช้กับบริษัทที่ผู้ถือหุ้นส่วนใหญ่เป็นชาวต่างชาติ ซึ่งกิจกรรมของบริษัทจำเป็นต้องได้รับ BOI (คณะกรรมการส่งเสริมการลงทุน) หรือใบอนุญาตจึงจะประกอบธุรกิจได้โดยชอบด้วยกฎหมาย

หากกิจกรรมของคุณไม่ถูกจำกัดเลย แถวที่ระบุว่า "หลีกเลี่ยง" ส่วนใหญ่ก็กลายเป็นเพียงการตัดสินใจทางธุรกิจทั่วไป และคำถามหลักอยู่เพียงว่าจะชะลอไว้ก่อนด้วยเหตุผลด้านภาษีและสิทธิประโยชน์หรือไม่

3. เงินที่ใช้จ่ายและสินค้าที่ซื้อก่อนการอนุมัติ

มีสามประเด็นแยกจากกัน และมีเพียงประเด็นแรกเท่านั้นที่ได้รับการยืนยันอย่างแน่ชัด

สิทธิประโยชน์ด้านอากรขาเข้าจะเกิดหลังหนังสือรับรอง คู่มือ BOI ปี 2025 ระบุว่าบริษัทที่ได้รับการส่งเสริมจะยื่นบัญชีรายการหลัก (master list) ของเครื่องจักรที่นำเข้าเพื่อขออนุมัติ แล้วจึงยื่นคำขอสำหรับการนำเข้าแต่ละครั้ง โดยนับช่วงเวลาที่อนุญาตให้นำเข้าจากวันที่ออกหนังสือรับรอง ให้ถือว่าเครื่องจักรที่ซื้อและนำเข้ามาก่อนหน้านั้นเป็นกรณีที่ต้องเสียอากรตามปกติ

ค่าใช้จ่ายก่อนการอนุมัติจะนับรวมเข้าในโครงการหรือไม่ เป็นเรื่องที่เราไม่สามารถระบุโดยทั่วไปได้ เราไม่พบหลักเกณฑ์ทั่วไปในคู่มือ BOI ที่ยุติเรื่องนี้ สอบถาม BOI เกี่ยวกับโครงการของคุณ เป็นลายลักษณ์อักษรเมื่อทำได้ ก่อนที่คุณจะผูกพันกับเงินจำนวนมาก

รายได้ก่อนหนังสือรับรอง อย่าสันนิษฐานว่ารายได้ที่เกิดขึ้นก่อนหนังสือรับรองจะอยู่ในขอบเขตการยกเว้นภาษี การยกเว้นภาษีนั้นผูกอยู่กับโครงการที่ได้รับการส่งเสริมตามเงื่อนไขของหนังสือรับรอง และจุดเริ่มต้นของระยะเวลาการยกเว้นภาษีเป็นเรื่องที่ต้องหาข้อสรุปร่วมกับที่ปรึกษาของคุณตามหนังสือรับรองของคุณเอง

คำแนะนำในทางปฏิบัติของเรา: ให้จำกัดค่าใช้จ่ายก่อนได้รับหนังสือรับรองไว้เท่าที่ธุรกิจจำเป็นอยู่แล้ว และเก็บใบแจ้งหนี้ เอกสารการนำเข้า และรายการชำระเงินให้มีวันที่และป้ายกำกับอย่างชัดเจน เพื่อไม่ว่า BOI จะถือปฏิบัติอย่างไร คุณก็สามารถแสดงได้ว่าเกิดอะไรขึ้น

4. สัญญาที่ยังใช้ได้แม้ BOI ไม่อนุมัติ

นักลงทุนต่างชาติมักลงนามในสัญญากับซัพพลายเออร์และลูกค้าในช่วงที่รอผลอนุมัติ เพราะช่วงเวลาทางการค้าไม่รอใคร การร่างสัญญาให้รองรับความเสี่ยงนี้ทำได้ไม่ยาก

1. กำหนดให้ภาระผูกพันหลักเริ่มต้นเมื่อเกิดเหตุการณ์ที่ระบุไว้ชัดเจน เช่น การส่งมอบ การชำระเงิน หรือสิทธิในการเป็นผู้จำหน่ายแต่เพียงผู้เดียว เริ่มนับตั้งแต่วันที่ออกบัตรส่งเสริมการลงทุน หรือเริ่มเมื่อถึงวันสุดท้ายที่กำหนด (longstop date) หากไม่มีการออกบัตร
2. ให้ทั้งสองฝ่ายมีสิทธิถอนตัว หากคำขอรับส่งเสริมการลงทุนถูกปฏิเสธ หรือไม่มีการออกบัตรภายในวันสุดท้ายที่กำหนด พร้อมระบุให้ชัดเจนว่าอะไรต้องคืนหรือต้องจ่าย
3. จำกัดวงเงินที่คุณผูกพันก่อนได้รับใบรับรอง การวางเงินมัดจำจองสินค้าใช้ได้ผลดีกว่าการสั่งซื้อเต็มจำนวน โดยเฉพาะกับเครื่องจักรอุปกรณ์
4. ตรวจสอบว่าคู่สัญญาคือใคร หากคุณลงนามในนามของตนเองก่อนที่บริษัทจะจัดตั้งขึ้น คุณอาจต้องรับผิดเป็นการส่วนตัว ควรตัดสินใจว่าใครเป็นคู่สัญญา และจะโอนสัญญาให้บริษัทในภายหลังหรือไม่
5. อย่าอธิบายลักษณะธุรกิจในทางที่ขัดกับคำขอรับส่งเสริม สัญญา อีเมล และใบแจ้งหนี้ ถือเป็นหลักฐานว่าบริษัทประกอบกิจการอะไรจริง เจ้าหน้าที่ BOI และผู้ตรวจสอบในภายหลังจะอ่านเอกสารเหล่านี้
6. เตรียมโครงสร้างแผนสำรอง ที่ชอบด้วยกฎหมายโดยไม่ต้องพึ่ง BOI แม้จะมีต้นทุนสูงกว่า เพื่อให้การถูกปฏิเสธเปลี่ยนแผนไป ไม่ใช่ยุติทุกอย่าง

หากต้องการความช่วยเหลือด้านการร่างสัญญาโดยทั่วไป ดูได้ที่ บริการด้านสัญญาและเอกสาร ของเรา

5. ระหว่างที่คำขอยังอยู่ระหว่างการพิจารณา ฉันสามารถทำงานในประเทศไทยได้หรือไม่

กฎหมาย: การทำงานของคนต่างด้าวต้องได้รับอนุญาตภายใต้กฎหมายว่าด้วยการทำงานของคนต่างด้าว และพระราชบัญญัติส่งเสริมการลงทุนอ้างอิงถึงกฎหมายดังกล่าว มาตรา 24 ให้คณะกรรมการมีอำนาจอนุญาตให้คนต่างด้าวเดินทางเข้ามาเพื่อศึกษาลู่ทางการลงทุนหรือกระทำการอื่นที่เป็นประโยชน์ต่อการลงทุน และมาตรา 26 กำหนดว่าบุคคลที่ได้รับอนุญาตตามมาตรานั้นสามารถได้รับใบอนุญาตทำงานสำหรับตำแหน่งที่คณะกรรมการอนุมัติ เป็นระยะเวลาตามที่ได้รับอนุญาตให้พำนัก คู่มือปี 2025 ของ BOI อธิบายช่องทางสำหรับคนต่างด้าวที่เข้ามาในระหว่างการพิจารณาคำขอ ซึ่งแยกจากช่องทางที่ใช้หลังได้รับหนังสือรับรอง

ในทางปฏิบัติหมายความว่าอย่างไร: มีกลไกของ BOI สำหรับช่วงรอผลการพิจารณา แต่เป็นการอนุญาตที่ต้องยื่นขอ โดยมีเงื่อนไขว่าคุณทำอะไรได้บ้างและทำได้นานเท่าใด การที่ได้ยื่นคำขอแล้ว หรือการเป็นผู้ถือหุ้น ไม่ได้เทียบเท่ากับการอนุญาตนั้น คู่มือของเราเกี่ยวกับ วีซ่าและใบอนุญาตทำงานตามโครงสร้าง อธิบายว่าทำไมความเป็นเจ้าของกับสิทธิในการทำงานจึงเป็นคนละประเด็นกัน

คำแนะนำเชิงปฏิบัติของเรา:

• อย่าปล่อยให้ผู้ก่อตั้งหรือวิศวกรเริ่มทำงานโดยอ้างว่า "BOI กำลังรอพิจารณา"
• หากมีบุคคลที่จำเป็นต้องอยู่ในประเทศไทย ให้ยื่นขอการอนุญาตก่อนได้รับหนังสือรับรอง หรือใช้ช่องทางที่เหมาะสมกับกิจกรรมนั้น และยืนยันเป็นลายลักษณ์อักษรว่าช่องทางนั้นอนุญาตอะไรได้บ้าง
• จำกัดกิจกรรมให้อยู่ในขอบเขตที่การอนุญาตครอบคลุมจริง
• หลังได้รับหนังสือรับรอง ตำแหน่งงานจะดำเนินการผ่านช่องทางโครงการที่ได้รับการส่งเสริม ซึ่งอธิบายไว้ใน คู่มือของเราเกี่ยวกับใบอนุญาตทำงานและวีซ่าของ BOI

เราไม่ได้ระบุขั้นตอนการดำเนินการหรือระยะเวลาไว้ในที่นี้ เนื่องจาก BOI ปรับปรุงแก้ไขเรื่องเหล่านี้ โปรดยืนยันข้อกำหนดปัจจุบันก่อนยื่นคำขอ

6. ลำดับขั้นที่สมเหตุสมผลสำหรับช่วงระยะเวลารอ

1. ทดสอบทางเลือกสำรอง ธุรกิจนี้จะชอบด้วยกฎหมายหรือไม่หากไม่มี BOI หากไม่ ให้ตัดสินใจเดี๋ยวนี้ว่าคุณจะทำอย่างไรกับเรื่องนี้
2. จดทะเบียนบริษัท ด้วยโครงสร้างการถือหุ้นที่สอดคล้องกับคำขอ
3. ลงนามในสัญญาที่มีเงื่อนไข พร้อมข้อคุ้มครองตามข้อ 4
4. เตรียมการ แต่ยังไม่เริ่มดำเนินกิจการ จ้างงาน เช่าพื้นที่ และสั่งซื้อเฉพาะกรณีที่คุณรับความเสี่ยงได้หากคำขอถูกปฏิเสธ
5. ยื่นขอการอนุญาตสำหรับบุคลากรต่างชาติให้ถูกประเภท ก่อนที่任何人จะเริ่มทำงาน
6. บันทึกกำหนดเวลาหลังการอนุมัติลงในปฏิทิน นับตั้งแต่วินาทีที่ได้รับมติ เรื่องนี้มีอธิบายไว้ในคู่มือของเราเกี่ยวกับ เงื่อนไขหลังการอนุมัติ
7. เริ่มกิจกรรมที่ก่อรายได้เมื่อ มีการออกหนังสือรับรองแล้วเท่านั้น และในกรณีที่เกี่ยวข้อง เมื่อได้รับหนังสือรับรองการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (Foreign Business Certificate) แล้ว

อ่านเพิ่มเติม

• ขั้นตอนการยื่นคำขอ BOI: จากการยื่นคำขอถึงการออกบัตรส่งเสริม
• ใบอนุญาตทำงานและวีซ่าสำหรับบริษัทที่ได้รับการส่งเสริมจาก BOI
• บัตรส่งเสริม BOI คือจุดเริ่มต้นของเงื่อนไขที่ต้องปฏิบัติ
• ใบอนุญาตประกอบธุรกิจของคนต่างด้าวสำหรับบริษัทให้บริการ

คำขอ BOI ที่อยู่ระหว่างการพิจารณาเป็นเพียงคำร้อง ไม่ใช่สถานะ: จงวางแผนช่วงเวลารอคำตอบเสมือนว่าคำตอบอาจเป็น "ไม่"

เราที่ปรึกษาและแนะนำนักลงทุนต่างชาติในเรื่องโครงสร้างธุรกิจ สัญญา และสิทธิ์อนุญาตที่ช่วยเชื่อมช่องว่างระหว่างการยื่นคำขอจนถึงการได้รับบัตรส่งเสริม การปรึกษาเบื้องต้นไม่มีค่าใช้จ่าย — โทร +66 92 254 2045 หรือ ส่งรายละเอียดมาให้เรา ดูเพิ่มเติมที่ การจดทะเบียนบริษัท และ บริการด้านวีซ่าและใบอนุญาตทำงาน

คู่มือนี้จัดทำโดย สำนักงานกฎหมายสุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม — สำนักงานกฎหมายในจังหวัดขอนแก่นที่ก่อตั้งเมื่อปี 1986 เป็นข้อมูลทั่วไปเท่านั้น ไม่ใช่คำแนะนำทางกฎหมายสำหรับเรื่องใดเรื่องหนึ่งโดยเฉพาะ