เซ็นสัญญาหรือรับเงินมัดจำก่อนจดทะเบียนบริษัทเสร็จ ใครต้องรับผิด

คำตอบหลัก

หากท่านเซ็นสัญญา รับเงินมัดจำ หรือจ่ายเงินให้ผู้ขายก่อนที่บริษัทจำกัดจะจดทะเบียน ท่านน่าจะทำในฐานะ บุคคลธรรมดา ไม่ใช่ในนามบริษัท เพราะบริษัทเป็นนิติบุคคลเมื่อจดทะเบียนแล้ว ก่อนหน้านั้นไม่มีใครอื่นรับภาระผูกพันแทน

หลักเกณฑ์ (ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์). มาตรา 1113 กำหนดว่าผู้เริ่มก่อการบริษัทต้องรับผิดร่วมกันและโดยไม่จำกัดในบรรดาหนี้และการจ่ายเงินซึ่งที่ประชุมตั้งบริษัทมิได้อนุมัติ และแม้จะได้มีอนุมัติ ก็ยังคงต้องรับผิดอยู่เช่นนั้นไปจนกว่าจะได้จดทะเบียนบริษัท ส่วนมาตรา 1108 (2) ให้ที่ประชุมตั้งบริษัทให้สัตยาบันแก่สัญญาที่ผู้เริ่มก่อการทำไว้และค่าใช้จ่ายที่ต้องออกไปในการเริ่มก่อการบริษัท

มุมมองเชิงปฏิบัติของเรา. ถือว่าทุกอย่างที่ทำก่อนจดทะเบียนเป็นความเสี่ยงส่วนตัวของท่าน ให้ทำให้น้อย ทำเป็นหนังสือ และโอนให้บริษัทด้วยข้อตกลงที่คู่สัญญาลงนาม ทันทีที่บริษัทเกิดขึ้น คำมั่นว่าบริษัท "จะรับช่วงต่อ" ใช้ได้เท่าที่คู่สัญญาให้ความยินยอมเป็นหนังสือเท่านั้น

1. มาตรา 1113 บัญญัติว่าอย่างไร

จากตัวบทปัจจุบัน มาตรานี้มีสองส่วน

1. หนี้และการจ่ายเงินที่ที่ประชุมตั้งบริษัท ไม่ได้อนุมัติ ผู้เริ่มก่อการรับผิดร่วมกันโดยไม่จำกัด
2. หนี้และการจ่ายเงินที่ ได้รับอนุมัติแล้ว ผู้เริ่มก่อการยังรับผิดอยู่จนกว่าจะจดทะเบียนบริษัท

มาตราดังกล่าวไม่ได้บอกว่าหลังจดทะเบียนแล้วจะเป็นอย่างไร และเราไม่พบมาตราอื่นที่ปลดผู้เริ่มก่อการโดยอัตโนมัติ การอ่านที่ปลอดภัยคือ มติที่ประชุมเป็นขั้นตอนที่จำเป็น แต่ไม่ใช่การปลดจากคู่สัญญา การปลดต้องมาจากความตกลงของคู่สัญญาเอง

"ผู้เริ่มก่อการ" คือผู้ที่เข้าชื่อกันทำหนังสือบริคณห์สนธิ ตั้งแต่วันที่ 7 กุมภาพันธ์ 2566 มาตรา 1097 อนุญาตให้บุคคลตั้งแต่สองคนขึ้นไปเป็นผู้เริ่มก่อการได้ (เดิมต้องมีสามคน)

2. บริษัทเกิดขึ้นอย่างไร และย่นเวลาได้ตรงไหน

ลำดับตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์

ข้อควรรู้สองเรื่องเกี่ยวกับเวลา ตามตัวบท

• จดทะเบียนวันเดียวได้ แต่ไม่ได้ข้ามขั้นตอน มาตรา 1111/1 (เพิ่มโดยพระราชบัญญัติแก้ไขเพิ่มเติมประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ (ฉบับที่ 18) พ.ศ. 2551) ระบุว่า หากดำเนินการครบทุกขั้นตอนภายในวันเดียวกับวันที่ผู้เริ่มก่อการทำหนังสือบริคณห์สนธิ กรรมการขอจดทะเบียนหนังสือบริคณห์สนธิและจดทะเบียนบริษัทพร้อมกันในวันเดียวได้ ขั้นตอนเหล่านั้นคือ มีผู้เข้าชื่อซื้อหุ้นครบ ประชุมตั้งบริษัทโดยผู้เริ่มก่อการและผู้เข้าชื่อซื้อหุ้นทุกคนเข้าร่วมและเห็นชอบ ผู้เริ่มก่อการมอบกิจการให้กรรมการ และกรรมการเรียกชำระค่าหุ้นจนชำระเสร็จ การประชุมยังต้องมี เพียงแต่ทำในวันเดียวกัน
• มีกรอบเวลาสามเดือน ตามมาตรา 1112 หากไม่จดทะเบียนภายในสามเดือนนับแต่ประชุมตั้งบริษัท ให้ถือว่าบริษัทไม่ได้ตั้งขึ้น และต้องคืนเงินที่ได้รับจากผู้เข้าชื่อซื้อหุ้นเต็มจำนวน

ขั้นตอนการยื่นจริง การจองชื่อ และแบบฟอร์ม ดูใน คู่มือจดทะเบียนบริษัทสำหรับเจ้าของชาวไทย ประเด็นของบทความนี้แคบกว่านั้น คือเส้นทางวันเดียวทำให้ช่องว่างหายไป และช่องว่างนั้นคือจุดที่ความเสี่ยงส่วนตัวเกิดขึ้น

3. การให้สัตยาบันโดยที่ประชุมตั้งบริษัททำอะไรได้

มาตรา 1108 (2) ให้ที่ประชุมตั้งบริษัท "ให้สัตยาบันแก่บรรดาสัญญาซึ่งผู้เริ่มก่อการได้ทำไว้ และค่าใช้จ่ายอย่างหนึ่งอย่างใดซึ่งเขาต้องออกไปในการเริ่มก่อบริษัท" ข้อจำกัดสามข้อ

• เป็นมติของผู้เริ่มก่อการและผู้เข้าชื่อซื้อหุ้น คู่สัญญาอีกฝ่ายไม่ได้ลงนาม มติบอกว่าฝ่ายภายในตกลงรับผิดชอบสัญญา แต่ไม่ได้ทำให้คู่สัญญาปลดท่าน
• ตามมาตรา 1113 แม้อนุมัติแล้ว ผู้เริ่มก่อการก็ยังรับผิดจนกว่าจะจดทะเบียน การให้สัตยาบันไม่ได้ย่นเวลานั้น
• ตามมาตรา 1109 ผู้เริ่มก่อการหรือผู้เข้าชื่อซื้อหุ้นที่มีส่วนได้เสียโดยพิเศษในเรื่องนั้น ออกเสียงลงคะแนนไม่ได้

ดังนั้นให้ให้สัตยาบัน แล้วทำสิ่งที่เปลี่ยนสถานะท่านจริง คือข้อตกลงรับโอนเป็นหนังสือกับคู่สัญญา (หัวข้อ 5)

4. เซ็นว่า "เพื่อบริษัทที่จะจัดตั้งขึ้น" ช่วยหรือไม่

ช่วยสองอย่าง แต่ไม่ช่วยอย่างที่สาม

• บอกความจริงแก่คู่สัญญา ข้อความเช่น "บริษัท [ชื่อ] จำกัด (อยู่ระหว่างจัดตั้ง) โดย [ชื่อ] ผู้เริ่มก่อการ" ป้องกันข้อโต้แย้งภายหลังว่าท่านทำให้เข้าใจผิดว่าใครเป็นคู่สัญญา
• เขียนทางออกไว้ในสัญญา เช่น "สัญญานี้ทำโดยผู้ลงนามในฐานะผู้เริ่มก่อการ เมื่อบริษัทจดทะเบียนแล้ว บริษัทจะรับโอนสิทธิและหน้าที่ตามสัญญาโดยข้อตกลงสามฝ่ายเป็นหนังสือ และผู้ลงนามจะหลุดพ้นความรับผิด" ข้อความนี้ใช้ได้เมื่อคู่สัญญาตกลงด้วย
• ไม่ได้ปลดความรับผิดของผู้ลงนามด้วยตัวเอง เราไม่พบบทบัญญัติที่ทำให้ข้อความ "เพื่อบริษัทที่จะจัดตั้ง" ปลดผู้ลงนาม ให้ถือว่าท่านยังผูกพัน เว้นแต่สัญญาที่คู่สัญญาลงนามระบุไว้เป็นอย่างอื่น

ประเด็นนี้ไม่มีการอ้างคำพิพากษา ข้อความดังกล่าวเป็นการป้องกันทางการร่างสัญญา ไม่ใช่เกราะตามกฎหมาย

5. โอนสัญญาให้บริษัทหลังจดทะเบียนอย่างไร

ใช้ ข้อตกลงสามฝ่ายโอนสิทธิและหน้าที่ตามสัญญา (เทียบได้กับแนวคิดแปลงหนี้ใหม่ หรือ novation) คือข้อตกลงสั้น ๆ ที่สามฝ่ายลงนาม (คู่สัญญา บริษัท และบุคคลผู้เซ็นไว้) ระบุว่า

1. บริษัทรับสัญญาไปตั้งแต่วันที่กำหนด
2. คู่สัญญายอมรับบริษัทเป็นคู่สัญญาของตน
3. บุคคลผู้เซ็นไว้หลุดพ้นจากภาระผูกพันที่เกิดตั้งแต่วันนั้น และระบุว่าการปฏิบัติก่อนหน้าและเงินที่จ่ายไปแล้วให้ถือเป็นอย่างไร

หากคู่สัญญาไม่ยอม มีสองทาง คือคงสัญญาไว้ในนามท่านและบริหารความเสี่ยง หรือถามว่าจะเลิกสัญญาและทำใหม่กับบริษัทได้หรือไม่ อย่าสันนิษฐานว่าบริษัทผูกพันเพียงเพราะบริษัทใช้สถานที่เช่าหรือใช้บริการ ให้ทำเป็นหนังสือ

หลักเดียวกันปรากฏใน คู่มือช่วงรอยื่นขอ BOI ซึ่งปัญหาคือสัญญาที่ต้องไม่ขึ้นกับใบอนุญาตหรือการอนุมัติที่ยังมาไม่ถึง

6. เงินมัดจำและเงินล่วงหน้าจากลูกค้า

นี่คือจุดที่ผู้ก่อตั้งเจ็บตัวก่อน

• บริษัทที่ยังไม่จดทะเบียนรับเงินในนามบริษัทไม่ได้ หากลูกค้าจ่ายให้ท่าน ท่านคือผู้ถือเงินนั้น
• หากลูกค้าโอนเข้า บัญชีส่วนตัว การเรียกคืนมุ่งที่ตัวท่าน และการปะปนกับเงินส่วนตัวทำให้พิสูจน์ได้ยากว่าแยกเก็บไว้
• กฎการคืนเงินในมาตรา 1112 เป็นเรื่อง เงินค่าหุ้น เมื่อจดทะเบียนไม่สำเร็จ ไม่ใช่เรื่องเงินมัดจำของลูกค้า จึงอย่าใช้เป็นที่พึ่ง
• หากเป็นไปได้ อย่ารับมัดจำจนกว่าบริษัทจะมีบัญชีธนาคาร หากจำเป็นต้องรับ ให้ระบุเป็นหนังสือว่าเงินนี้ถือไว้ระหว่างรอบริษัทจดทะเบียน และจะคืนหากไม่มีการรับสัญญาไปที่บริษัท

ประเด็นภาษี บริษัทออกใบกำกับภาษีหรือใบเสร็จของตนเองก่อนมีตัวตนไม่ได้ เรื่องบริษัทต้องจดทะเบียนภาษีมูลค่าเพิ่มเมื่อใด และรายได้ก่อนหน้านั้นต้องบันทึกอย่างไร ให้สอบถามกรมสรรพากรหรือผู้ทำบัญชี

7. สัญญาเช่าสำนักงาน อุปกรณ์ และสาธารณูปโภค

สัญญาเช่าและซื้ออุปกรณ์เป็นสัญญาที่ทำก่อนจดทะเบียนบ่อยที่สุด ข้อปฏิบัติ

• เซ็นในนามตัวเองเมื่อจำเป็นเท่านั้น และใส่ข้อความเรื่องการโอนสิทธิและหน้าที่ตามสัญญาให้บริษัทตามหัวข้อ 4
• ขอระยะสัญญาสั้นหรือสิทธิเลิกสัญญาก่อนกำหนด เผื่อบริษัทตั้งไม่ทันกำหนด
• สอบถามผู้ให้บริการจดทะเบียนว่านายทะเบียนต้องการหลักฐานสถานที่ตั้งสำนักงานใหญ่อย่างไร ในคู่มือจดทะเบียนบริษัท ระบุว่าหนังสือให้ความยินยอมใช้สถานที่มักถูกขอในขั้นตอนถัดไป เช่น จดทะเบียนภาษีมูลค่าเพิ่มหรือเปิดบัญชีธนาคาร
• เก็บหลักฐานที่ท่านจ่ายเองไว้ เพราะที่ประชุมตั้งบริษัทและผู้ทำบัญชีจะต้องใช้

8. บัญชีธนาคาร

ธนาคารโดยทั่วไปขอเอกสารจดทะเบียนของบริษัทก่อนเปิดบัญชีนิติบุคคล และข้อกำหนดแต่ละธนาคารต่างกัน จึงควรถามสาขาก่อนจดทะเบียนว่าต้องใช้อะไร ระหว่างนั้นอย่าให้ธุรกิจวิ่งผ่านบัญชีส่วนตัวนาน เพราะรายรับที่ปะปนกันทำให้การทำบัญชีภายหลังยากขึ้น ให้จดบัญชีแยกไว้ว่าอะไรรับหรือจ่ายเพื่อบริษัท

9. ตัวอย่างสมมติ

ผู้ก่อตั้งสองคนตกลงเปิดสตูดิโอออกแบบ ก่อนจดทะเบียน คนหนึ่งเซ็นสัญญาเช่าออฟฟิศหนึ่งปี "เพื่อบริษัทที่จะจัดตั้ง" อีกคนรับเงินล่วงหน้าจากลูกค้า ทั้งสองคนในมุมมองของเรามีความเสี่ยงส่วนตัวตั้งแต่วันเซ็น สองเดือนต่อมาจดทะเบียนบริษัท รายงานการประชุมตั้งบริษัทอนุมัติสัญญาเช่าและบันทึกเงินล่วงหน้าของลูกค้า ผู้ให้เช่าลงนามข้อตกลงสามฝ่ายโอนสิทธิและหน้าที่ตามสัญญา ลูกค้าไม่ลงนาม ผู้ก่อตั้งจึงคืนเงินล่วงหน้าและทำสัญญาใหม่กับบริษัท ผลคือสัญญาเช่าอยู่กับบริษัท ผู้ก่อตั้งหลุดพ้นเพราะผู้ให้เช่าลงนาม และงานของลูกค้าย้ายมาโดยลูกค้ายินยอมชัดแจ้ง

นี่เป็นเพียงตัวอย่างสมมติ ไม่ใช่เรื่องจริง

10. รายการตรวจสอบ หากเซ็นไปแล้ว

• ทำรายการสัญญา เงินที่รับ และเงินที่จ่ายทั้งหมดก่อนจดทะเบียน
• ระบุว่าใครเซ็นในฐานะอะไร (ส่วนตัว หรือ "เพื่อบริษัทที่จะจัดตั้ง")
• จดทะเบียนบริษัท โดยรักษากรอบสามเดือนตามมาตรา 1112 นับจากประชุมตั้งบริษัท
• ให้รายงานการประชุมตั้งบริษัทระบุสัญญาและค่าใช้จ่ายที่ให้สัตยาบัน (มาตรา 1108 (2))
• ขอข้อตกลงสามฝ่ายโอนสิทธิและหน้าที่ตามสัญญาหรือหนังสือโอนจากคู่สัญญาแต่ละราย โดยบริษัทลงนาม
• ย้ายเงินมัดจำเข้าบัญชีบริษัทเมื่อมีบันทึกเป็นหนังสือว่าเงินแต่ละก้อนเป็นค่าอะไร
• ถามผู้ทำบัญชีว่าจะบันทึกรายได้และต้นทุนก่อนหน้าอย่างไร และต้องจดทะเบียนภาษีมูลค่าเพิ่มเมื่อใด
• เก็บสำเนาทั้งหมดไว้ในแฟ้มเดียว

อ่านเพิ่มเติม

• จดทะเบียนบริษัทสำหรับเจ้าของชาวไทย
• ระหว่างรอยื่นขอ BOI ผู้ก่อตั้งทำอะไรได้บ้าง
• ต้นทุนจดทะเบียนบริษัทในปีแรก
• ลูกค้ารายใหญ่ขอให้มีบริษัทก่อนทำสัญญา
• หุ้นส่วนลงเงินกับหุ้นส่วนลงแรง แบ่งหุ้นอย่างไร

สิ่งที่เซ็นหรือจ่ายไปก่อนจดทะเบียนเป็นของท่านเป็นการส่วนตัว จนกว่าคู่สัญญาจะตกลงเป็นหนังสือว่าบริษัทรับไปแล้ว

เราให้คำปรึกษาผู้ก่อตั้งเรื่องลำดับการจดทะเบียน รายงานการให้สัตยาบัน และข้อตกลงโอนสิทธิและหน้าที่ตามสัญญา ปรึกษาเบื้องต้นฟรี โทร 092-254-2045 หรือส่งรายละเอียดให้เรา ดูเพิ่มเติมที่ จดทะเบียนบริษัท และสัญญาและเอกสาร

คู่มือนี้เผยแพร่โดย สำนักงานกฎหมายสุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม — สำนักงานกฎหมายในจังหวัดขอนแก่น ก่อตั้งเมื่อปี 1986 เป็นข้อมูลทั่วไปเท่านั้น ไม่ใช่คำแนะนำทางกฎหมายสำหรับเรื่องใดเรื่องหนึ่งโดยเฉพาะ