คำตอบหลัก
เมื่อคนหนึ่งลงเงิน อีกคนลงแรง กฎหมายไม่มีสูตรตายตัวสำหรับสัดส่วนหุ้น ข้อจำกัดหลักของกฎหมายคือ หุ้นของบริษัทจำกัดไทยต้องชำระเป็นเงิน การจะ "ลงแรงแลกหุ้น" จึงทำไม่ได้เพียงแค่เขียนไว้ในสัญญา การแบ่งให้แฟร์เป็นเรื่องตกลงทางธุรกิจที่ต้องวางลงในเอกสารอย่างตั้งใจ
หลักกฎหมาย (ป.พ.พ.) มาตรา 1119 ให้ใช้ค่าหุ้นเป็นเงินเต็มจำนวน ยกเว้นหุ้นที่ที่ประชุมจัดตั้งบริษัทอนุมัติตามมาตรา 1108(5) ซึ่งออกให้เหมือนหนึ่งว่าชำระแล้วเพราะตอบแทนแรงงานหรือทรัพย์สิน ส่วนห้างหุ้นส่วนต่างออกไป มาตรา 1026 ให้หุ้นส่วนลงเงิน ทรัพย์สินอื่น หรือแรงงานก็ได้
มุมมองเชิงปฏิบัติของเรา อย่าพยายามตีค่าแรงเป็นเงินตั้งแต่วันแรก ให้แบ่งหุ้นตามบทบาทและความรับผิดชอบ แยกเงินเป็นอีกบรรทัด (ส่วนเกินมูลค่าหุ้นหรือเงินกู้ผู้ถือหุ้น) และให้ฝ่ายลงแรง ค่อย ๆ ได้หุ้นเป็นของตนตามเวลา ภายใต้ข้อตกลงระหว่างผู้ก่อตั้งที่เป็นหนังสือ เป็นโครงสร้างเดียวที่เราเห็นว่ายังแฟร์เมื่อแผนธุรกิจเปลี่ยน
คู่มือนี้ไม่ย้ำเรื่องในคู่มือผู้ถือหุ้น 50:50 ตกลงกันไม่ได้และคู่มือผู้ก่อตั้งหลายคนกับ BOI หากกำลังจะแบ่งครึ่งต่อครึ่งหรือกำลังจะยื่นขอส่งเสริมการลงทุน ควรอ่านสองฉบับนั้นด้วย
1. ลงแรงแลกหุ้นในบริษัทจำกัดได้หรือไม่
หลักสามข้อจาก ป.พ.พ. ตัดสินเรื่องนี้
- หุ้นชำระเป็นเงิน (มาตรา 1119) หุ้นทุกหุ้นต้องใช้เป็นเงินเต็มค่า ข้อยกเว้นคือหุ้นที่ออกตามมาตรา 1108(5) หรือมาตรา 1221
- ข้อยกเว้นที่ประชุมจัดตั้งบริษัท (มาตรา 1108(5)) ที่ประชุมจัดตั้งบริษัทกำหนดจำนวนหุ้นที่ออกให้เหมือนหนึ่งว่าใช้เงินเต็มค่าหรือบางส่วนแล้ว เพราะใช้ให้ด้วยอย่างอื่นนอกจากเงิน เพื่อแทนคุณแรงงานหรือตอบแทนทรัพย์สิน โดยต้องแถลงในที่ประชุมโดยเฉพาะและพรรณนาแรงงานหรือทรัพย์สินให้ชัดเจน เมื่อจดทะเบียน คำขอต้องระบุจำนวนหุ้นที่ออกให้เหมือนหนึ่งว่าใช้แล้วโดยไม่ใช่เงิน (มาตรา 1111)
- ห้ามหักหนี้ (มาตรา 1119 วรรคสอง) ผู้ถือหุ้นจะหักหนี้ที่บริษัทเป็นหนี้ตนกับค่าหุ้นไม่ได้
ประเด็นที่ควรยืนยันก่อนอาศัยช่องทางนี้ ได้แก่ ทางปฏิบัติของกรมพัฒนาธุรกิจการค้าต่อหุ้นตามมาตรา 1108(5) การจดทะเบียนวันเดียวตามมาตรา 1111/1 ใช้ร่วมกับหุ้นประเภทนี้ได้หรือไม่ และมีช่องทางใดสำหรับหุ้นที่ไม่ใช่เงินซึ่งออกหลังจากบริษัทตั้งแล้ว ควรสอบถามนายทะเบียนและที่ปรึกษาก่อนวางแผนโดยอาศัยช่องทางนี้
แม้ช่องทางจะเปิด ก็เป็นเครื่องมือที่หยาบ การออกหุ้นครั้งเดียวเพื่อ "งานที่จะทำ" ทำให้ผู้ลงแรงได้หุ้นทั้งก้อนล่วงหน้า ซึ่งตรงข้ามกับสิ่งที่ฝ่ายลงเงินต้องการ ผู้ก่อตั้งส่วนใหญ่จึงใช้โครงสร้างด้านล่าง
2. ทางเลือกการแบ่งที่ใช้ได้จริง
| ทางเลือก | วิธีการ | ข้อควรระวัง |
|---|---|---|
| แบ่งตามบทบาท ฝ่ายลงเงินจ่ายค่าหุ้นสูงกว่า | แบ่งหุ้นตามสัดส่วนที่ตกลง ออกหุ้นต่ำกว่ามูลค่าที่ตราไว้ไม่ได้ (มาตรา 1105) แต่ถ้าหนังสือบริคณห์สนธิให้อำนาจไว้ ออกสูงกว่ามูลค่าได้ และต้องส่งใช้ส่วนที่เกินพร้อมการส่งใช้เงินคราวแรก | ต้องมีอำนาจในหนังสือบริคณห์สนธิ ฝ่ายลงเงินถือสัดส่วนบริษัทน้อยกว่าสัดส่วนเงินสด |
| ฝ่ายลงเงินให้บริษัทกู้ส่วนต่าง | ทั้งสองจ่ายค่าหุ้นเท่ากัน ส่วนเงินที่เกินฝ่ายลงเงินให้บริษัทกู้ตามสัญญากู้เป็นหนังสือ | เงินกู้เป็นหนี้ ไม่ใช่ทุน ต้องเขียนเงื่อนไขการคืน ดอกเบี้ย (ถ้ามี) และลำดับเมื่อเทียบกับเจ้าหนี้อื่น และไม่นับเป็นค่าหุ้น (มาตรา 1119) |
| หุ้นบุริมสิทธิให้ฝ่ายลงเงิน | ฝ่ายลงเงินได้หุ้นที่มีสิทธิพิเศษ เช่น เรื่องเงินปันผลหรือการได้คืนทุนเมื่อชำระบัญชี การแจกเงินปันผลคิดตามเงินที่ส่งใช้แล้วต่อหุ้น เว้นแต่ตกลงไว้เป็นอย่างอื่นเรื่องหุ้นบุริมสิทธิ (มาตรา 1200) | มาตรา 1142 ห้ามแก้ไขสิทธิของหุ้นบุริมสิทธิอีกเลยเมื่อออกหุ้นแล้วและกำหนดสิทธิไว้ ต้องร่างให้ถูกตั้งแต่ครั้งแรก |
| ฝ่ายลงแรงค่อย ๆ ได้หุ้นตามเวลา | ทั้งสองเป็นผู้ถือหุ้นจดทะเบียนตั้งแต่ต้น ข้อตกลงเป็นหนังสือกำหนดว่าหุ้นส่วนหนึ่งของฝ่ายลงแรงต้องขายต่อหากออกก่อนกำหนด | บริษัทซื้อหุ้นคืนไม่ได้ (มาตรา 1143) ผู้ซื้อจึงต้องเป็นผู้ก่อตั้งอีกคนหรือบุคคลที่ระบุ |
| จ่ายค่าตอบแทนเป็นเงินเดือนหรือค่าจ้าง | จ่ายค่าแรงเป็นเงินเดือนหรือค่าตอบแทนกรรมการ แยกจากหุ้น | ภาษีและประกันสังคมขึ้นกับบทบาท ควรปรึกษานักบัญชีก่อนกำหนด |
ผู้ก่อตั้งจำนวนมากใช้แถวที่สองกับแถวที่สี่ร่วมกัน คือถือหุ้นเท่ากันหรือใกล้เคียงกัน บันทึกเงินกู้ของฝ่ายลงเงินส่วนที่เกิน และทำข้อตกลงทยอยได้หุ้นให้ฝ่ายลงแรง
3. ตัวอย่างสมมติ: คิดกันอย่างไร
ตัวอย่างสมมติ ไม่ใช่เหตุการณ์จริงและไม่ใช่คำแนะนำเฉพาะราย พลอยจะลงเงินก่อตั้ง ต้นจะทำผลิตภัณฑ์เต็มเวลา ทั้งสองตกลงว่าต้นควรได้ถือครึ่งหนึ่งของบริษัท แต่เมื่อทำงานครบสี่ปี
รูปแบบที่พบบ่อย
- ทั้งสองจดทะเบียนถือหุ้น 50:50 ตั้งแต่วันแรก และแต่ละคนจ่ายค่าหุ้นตามมูลค่าที่ตราไว้เป็นเงินสด
- พลอยให้บริษัทกู้เงินทุนเริ่มต้นส่วนที่เหลือตามสัญญากู้เป็นหนังสือ
- ข้อตกลงระหว่างพลอยกับต้นกำหนดว่า หากต้นออกภายในปีแรก ต้องขายหุ้นส่วนใหญ่ให้พลอยในราคามูลค่าที่ตราไว้ หลังจากนั้นแต่ละปีสัดส่วนที่ต้องขายจะลดลงจนต้นถือได้เต็มโดยไม่ต้องขาย
พลอยได้รับความคุ้มครองหากต้นเลิกกลางคัน ต้นได้รับความคุ้มครองเพราะหุ้นจดทะเบียนในชื่อต้นและเงื่อนไขทยอยได้หุ้นเป็นลายลักษณ์อักษร จึงเปลี่ยนแบบไม่เป็นทางการไม่ได้ เนื่องจากจดทะเบียน 50:50 ตั้งแต่วันแรก ตำแหน่งการลงคะแนนจึงเท่ากันแล้ว ควรอ่านคู่มือเรื่องทางตันก่อนยอมรับโครงสร้างนี้
4. ทำไมการทยอยได้หุ้นจึงทำระหว่างผู้ก่อตั้ง ไม่ใช่ให้บริษัททำ
เพราะมาตรา 1143 ห้ามบริษัทจำกัดเป็นเจ้าของหุ้นของตนเอง จึงใช้ข้อตกลงแบบ "บริษัทซื้อหุ้นคืนจากผู้ออก" ไม่ได้ เครื่องมือที่ใช้ได้คือสัญญาระหว่างบุคคลที่เกี่ยวข้อง
- สิทธิเลือกซื้อหรือหน้าที่ขาย หากผู้ก่อตั้งออกในช่วงแรก ผู้ก่อตั้งอีกคน (หรือผู้ซื้อที่ระบุ) มีสิทธิหรือมีหน้าที่ซื้อหุ้นส่วนที่ยังไม่ได้เป็นของผู้ออก
- สูตรราคา เขียนวิธีกำหนดราคาไว้ เช่น มูลค่าที่ตราไว้ ต้นทุน สูตรคำนวณ หรือผู้ประเมินอิสระ และระบุว่าใครเลือกผู้ประเมิน
- การโอนหุ้น ตามมาตรา 1129 หุ้นโอนกันได้โดยไม่ต้องได้รับความยินยอมของบริษัท เว้นแต่เป็นหุ้นชนิดระบุชื่อลงในใบหุ้นที่ข้อบังคับกำหนดไว้เป็นอย่างอื่น การโอนหุ้นชนิดระบุชื่อต้องทำเป็นหนังสือ ลงลายมือชื่อทั้งผู้โอนและผู้รับโอน มีพยานอย่างน้อยหนึ่งคนรับรองลายมือชื่อ และใช้ยันบริษัทหรือบุคคลภายนอกได้เมื่อจดแจ้งในทะเบียนผู้ถือหุ้นแล้ว ควรเตรียมใบโอนที่ลงชื่อไว้ล่วงหน้าหรือกำหนดเรื่องหนังสือมอบอำนาจ เพื่อไม่ให้ผู้ออกปฏิเสธไม่ยอมลงชื่อ
5. ข้อตกลงเรื่อง leaver, drag และ tag
ข้อตกลงเหล่านี้เป็นเรื่องสัญญา ป.พ.พ. ไม่มีข้อความมาตรฐาน สิ่งที่ผูกพันคือสิ่งที่เขียนไว้
- Good leaver / bad leaver ผู้ออกโดยเหตุที่ไม่ใช่ความผิด (เจ็บป่วย เสียชีวิต ตกลงออกร่วมกัน) อาจเก็บหุ้นที่ได้มาแล้วไว้ในราคายุติธรรม ผู้ออกโดยความผิด (ผิดสัญญาร้ายแรง แข่งขัน ลาออกเร็ว) ต้องขายในราคาต่ำกว่า ควรนิยามแต่ละเหตุให้บุคคลที่สามนำไปใช้ได้
- Drag-along เมื่อผู้ซื้อต้องการซื้อทั้งบริษัท ผู้ถือหุ้นข้างมากบังคับให้ผู้อื่นขายด้วยเงื่อนไขเดียวกัน
- Tag-along เมื่อผู้ก่อตั้งคนหนึ่งขายหุ้น อีกคนขายร่วมได้ด้วยเงื่อนไขเดียวกัน
- เบี้ยปรับ หากข้อตกลงกำหนดเบี้ยปรับหรือการริบ ศาลลดเบี้ยปรับที่สูงเกินส่วนลงเป็นจำนวนพอสมควรได้ (มาตรา 383) อย่าสันนิษฐานว่าการริบอย่างหนักจะบังคับได้ตามที่เขียน
- ควรเขียนไว้ที่ใด ข้อตกลงระหว่างผู้ก่อตั้งผูกเฉพาะผู้ลงนาม หากต้องการให้บริษัทรับรู้ ให้ใส่ข้อจำกัดที่สอดคล้องไว้ในข้อบังคับ และสอบถามเราว่านายทะเบียนจะรับถ้อยคำนั้นหรือไม่
6. กรรมการ เงินเดือน และเงินปันผล
- บทบาท ใครเป็นกรรมการและใครลงนามผูกพันบริษัท เป็นคนละเรื่องกับใครถือหุ้น ควรตกลงเป็นหนังสือ
- เงินเดือนกับเงินปันผล ค่าตอบแทนการทำงานควรอยู่ในเงินเดือนหรือค่าตอบแทนกรรมการ เงินปันผลตอบแทนทุนและคิดตามหุ้น (มาตรา 1200) และบริษัทแจกปันผลได้จากกำไรเท่านั้น (มาตรา 1201) ผู้ลงแรงที่ถือหุ้นน้อยแต่ทำงานเต็มเวลาต้องได้เงินเดือนในระดับที่บริษัทจ่ายไหวจริง
- เรื่องสงวน ระบุเรื่องที่ต้องได้รับความเห็นชอบจากผู้ก่อตั้งทั้งสอง เช่น ออกหุ้นใหม่ กู้เงินเกินวงเงินที่ตกลง และขายกิจการ เพื่อคุ้มครองผู้ที่ถือหุ้นน้อยกว่า
7. เมื่อผู้ก่อตั้งเห็นไม่ตรงกัน
หากถือหุ้นเท่ากันและตกลงกันไม่ได้ บริษัทอาจหยุดชะงัก ดูแนวทางในคู่มือทางตัน 50:50 หากเป็นฝ่ายถือน้อยกว่า ดูสิทธิผู้ถือหุ้นส่วนน้อย และหากวางแผนให้พนักงานถือหุ้นภายหลัง ดูคู่มือ ESOP และ RSU
8. เช็กลิสต์ก่อนจดทะเบียน
- บทบาท เวลาที่ทุ่มเท และวันเริ่มงานของผู้ก่อตั้งแต่ละคน เขียนเป็นหนังสือ
- สัดส่วนหุ้นและเหตุผลของสัดส่วนนั้น
- เงินส่วนเกินของฝ่ายลงเงินบันทึกเป็นส่วนเกินมูลค่าหุ้น เงินกู้ หรือหุ้นบุริมสิทธิ ไม่ปล่อยคลุมเครือ
- หากจะออกหุ้นเพื่อแรงงานหรือทรัพย์สิน ตัดสินใจก่อนประชุมจัดตั้งบริษัทและพรรณนาให้ชัดเจน
- เงื่อนไขทยอยได้หุ้นและกรณีผู้ก่อตั้งออกจากกิจการ: ระยะเวลา เหตุที่ทำให้เริ่มใช้ วิธีกำหนดราคา ใครเป็นผู้ซื้อ
- ใบโอนหุ้นที่ลงนามไว้หรือหนังสือมอบอำนาจสำหรับกรณีมีผู้ออก
- เงื่อนไข drag-along และ tag-along
- กรรมการ อำนาจลงนาม และเรื่องสงวน
- เงินเดือนหรือค่าตอบแทนของฝ่ายลงแรง และสิ่งที่เกิดขึ้นหากบริษัทจ่ายไม่ได้
- สัญญาที่ทำก่อนจดทะเบียนได้รับการตรวจสอบ ดูสัญญาก่อนจดทะเบียนบริษัทและความรับผิดของผู้เริ่มก่อการ
อ่านเพิ่มเติม
- ทางตันของบริษัทที่ถือหุ้น 50:50
- ผู้ก่อตั้งหลายคนและการถือหุ้นกับ BOI
- สิทธิของผู้ถือหุ้นส่วนน้อย
- แผนหุ้นพนักงาน ESOP และ RSU
- ค่าใช้จ่ายจดทะเบียนบริษัทในปีแรก
เงินตีค่าได้ผ่านจำนวนหุ้น ส่วนเกินมูลค่าหุ้น หรือเงินกู้ แต่แรงควรค่อย ๆ ได้มาตามเวลาและเขียนไว้เป็นหนังสือ เพื่อให้ผู้ก่อตั้งทั้งสองรู้ตั้งแต่วันแรกว่าจะเกิดอะไรขึ้นหากคนใดคนหนึ่งออก
เราช่วยผู้ก่อตั้งเลือกโครงสร้างหุ้นและร่างข้อตกลงระหว่างผู้ก่อตั้งกับเอกสารของบริษัท ปรึกษาเบื้องต้นฟรี โทร 092-254-2045 หรือ ส่งรายละเอียดให้เรา ดูเพิ่มเติมที่ จดทะเบียนบริษัท สัญญาและเอกสาร และ กิจการร่วมค้า
คู่มือนี้เผยแพร่โดย สำนักงานกฎหมายสุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม — สำนักงานกฎหมายในจังหวัดขอนแก่น ก่อตั้งเมื่อปี 1986 เป็นข้อมูลทั่วไปเท่านั้น ไม่ใช่คำแนะนำทางกฎหมายสำหรับเรื่องใดเรื่องหนึ่งโดยเฉพาะ
