คำตอบหลัก
เมื่อเปลี่ยนโรงงาน OEM ไม่มีกฎข้อเดียวที่ตอบทุกอย่าง ความเป็นเจ้าของสูตร แม่พิมพ์ บรรจุภัณฑ์ และสต็อก ส่วนใหญ่ถูกกำหนดโดยสัญญาและโดยว่าใครเป็นผู้จ่ายเงิน หากสัญญาบาง หรือตกลงกันด้วยวาจา โรงงานมักได้เปรียบเพราะถือทั้งสูตร เครื่องมือ และสินค้าไว้
หลักกฎหมาย (กฎหมายไทย) สูตรได้รับความคุ้มครองเป็นความลับทางการค้าตาม พ.ร.บ.ความลับทางการค้า พ.ศ. 2545 หากเป็นข้อมูลที่ไม่เป็นที่รู้จักโดยทั่วไป มีมูลค่าทางการค้าเพราะเป็นความลับ และผู้ควบคุมได้ใช้มาตรการที่เหมาะสมรักษาความลับไว้ (มาตรา 3) การเปิดเผยหรือใช้ความลับโดยไม่ได้รับความยินยอมของเจ้าของ อันขัดต่อแนวปฏิบัติทางการค้าที่สุจริต รวมถึงการผิดสัญญา ถือเป็นการละเมิด (มาตรา 6) ส่วนงานออกแบบอาจเป็นงานลิขสิทธิ์ โดยมาตรา 10 แห่ง พ.ร.บ.ลิขสิทธิ์ พ.ศ. 2537 กำหนดว่างานที่สร้างสรรค์โดยการรับจ้าง ผู้ว่าจ้างเป็นผู้มีลิขสิทธิ์ เว้นแต่ตกลงกันเป็นอย่างอื่น ส่วนแม่พิมพ์และกล่องที่เป็นวัตถุ ใช้หลักทรัพย์สินและสัญญาทั่วไป
ความเห็นเชิงปฏิบัติของเรา ให้มองการออกจากโรงงานเป็นการเจรจาที่มีเอกสารรองรับ รวบรวมเอกสาร ตรวจสัญญาทีละเรื่อง (สูตร แม่พิมพ์ กล่องและงานออกแบบ สต็อก การรักษาความลับ) แล้วตกลงการส่งมอบเป็นหนังสือก่อนแจ้งโรงงานว่าจะย้าย อย่าคัดลอกไฟล์ของโรงงานหรือส่งสูตรเดิมให้โรงงานใหม่ก่อนที่ทนายความจะอ่านสัญญา
คู่มือนี้เน้นการออกจากโรงงาน ไม่ได้อธิบายซ้ำว่าใครควรเป็นผู้ถือเลขที่ใบรับจดแจ้ง อย. ดู ใครควรเป็นผู้ถือใบรับแจ้งเครื่องสำอาง และ อย. อาหารเสริมและเครื่องมือแพทย์ ส่วนเรื่องสิทธิบัตรกับความลับทางการค้า ดู สิทธิบัตร อนุสิทธิบัตร หรือความลับทางการค้า
1. สูตรเป็นของใคร
ไม่มีมาตราใดในกฎหมายไทยที่บอกว่า "เจ้าของแบรนด์เป็นเจ้าของสูตร" โดยทั่วไปมี 3 สถานการณ์
| สถานการณ์ | ผลที่พบบ่อย |
|---|---|
| สูตรสำเร็จของโรงงานเอง ท่านเลือกจากแคตตาล็อก | มักเป็นความลับของโรงงาน ท่านซื้อสินค้า ไม่ได้ซื้อสูตร |
| พัฒนาสูตรตามโจทย์ของท่าน และสัญญาระบุว่าเป็นของท่าน | ท่านเรียกร้องได้ตามเงื่อนไขในสัญญา |
| พัฒนาสูตรตามโจทย์ของท่าน แต่สัญญาไม่ได้พูดถึง | ไม่ชัดเจน มักเถียงกันเรื่องใครพัฒนา ใครจ่าย ใครถือไว้ |
ความลับทางการค้าโอนหรืออนุญาตให้ใช้ได้ และการโอนนอกจากทางมรดกต้องทำเป็นหนังสือลงนามโดยผู้โอนและผู้รับโอน (มาตรา 5 ตามฉบับแปลของกรมทรัพย์สินทางปัญญา) หากมีคนบอกว่าสูตร "เป็นของท่าน" แต่ไม่มีเอกสารลงนาม ท่านอาจพิสูจน์ไม่ได้
พยานหลักฐานที่ช่วยแสดงว่าท่านเป็นผู้ควบคุมสูตร ได้แก่ โจทย์และสเปกที่ท่านส่งให้ อีเมลที่แสดงว่าใครกำหนดเป้าหมาย การจ่ายค่าพัฒนา การที่ท่านเลือกส่วนผสมเอง และข้อความจากโรงงานที่ยืนยันว่าสูตรเป็นของท่านแต่ผู้เดียว นอกจากนี้กฎหมายกำหนดให้ผู้ควบคุมต้องรักษาความลับด้วยมาตรการที่เหมาะสม วิธีที่โรงงานปฏิบัติ เช่น จำกัดผู้เข้าถึงและทำสัญญาความลับกับพนักงาน จึงมีผลต่อข้อเรียกร้องของทุกฝ่าย
อีก 2 ข้อที่มักถูกมองข้าม ข้อแรก การวิศวกรรมย้อนกลับไม่ถือเป็นการละเมิด เว้นแต่ผู้ทำได้ตกลงเป็นอย่างอื่นกับเจ้าของความลับหรือผู้ขายสินค้า (มาตรา 7) การส่งสินค้าไปวิเคราะห์ห้องแล็บจึงไม่ใช่การละเมิดโดยอัตโนมัติ แต่สัญญาอาจเปลี่ยนผลนี้ได้ ข้อสอง การค้นพบโดยอิสระก็ไม่ถือเป็นการละเมิด (มาตรา 7) โรงงานใหม่ที่พัฒนาสูตรคล้ายกันเองจึงไม่เหมือนกับการลอกสูตรของท่าน
2. แม่พิมพ์และเครื่องมือเป็นของใคร
แม่พิมพ์ หัวฉีด หัวบรรจุ และบล็อกพิมพ์ เป็นทรัพย์สินที่จับต้องได้ ให้ดูว่า
- ใครสั่งและจ่ายเงิน จ่ายเต็มจำนวนหรือผ่อนผ่าน "ค่าแม่พิมพ์" รวมในราคาต่อชิ้น
- ใบเสนอราคา ใบแจ้งหนี้ และใบเสร็จ ระบุว่า "แม่พิมพ์ของลูกค้า" หรือไม่
- โรงงานบันทึกเป็นทรัพย์สินของโรงงานหรือไม่
- สัญญาอนุญาตให้โรงงานใช้ผลิตให้ลูกค้ารายอื่นหรือไม่
โรงงานอาจไม่ยอมส่งมอบทรัพย์สินระหว่างที่ท่านยังค้างชำระ กฎหมายแพ่งไทยมีหลักทั่วไปให้ผู้ครอบครองทรัพย์ยึดหน่วงไว้จนกว่าจะได้รับชำระหนี้ที่เกี่ยวกับทรัพย์นั้น โรงงานอาจอ้างหลักนี้ ซึ่งจะใช้ได้หรือไม่ขึ้นกับข้อเท็จจริง อย่าคิดว่าสามารถขับรถบรรทุกไปขนแม่พิมพ์ได้เอง
หากแม่พิมพ์ออกแบบเพื่อท่าน แบบแปลนอาจได้รับความคุ้มครองเป็นงานศิลปะประยุกต์ (พ.ร.บ.ลิขสิทธิ์ มาตรา 4) และบางกรณีอาจจดทะเบียนเป็นแบบผลิตภัณฑ์ได้ แต่ต้องพิจารณาเป็นรายกรณี
3. กล่องที่พิมพ์แล้วและงานออกแบบเป็นของใคร
มี 2 เรื่องที่แยกกัน คือกล่องที่พิมพ์เสร็จ (สินค้า) และงานออกแบบ (งานลิขสิทธิ์)
งานออกแบบ มาตรา 10 พ.ร.บ.ลิขสิทธิ์ พ.ศ. 2537 งานที่ผู้สร้างสรรค์สร้างขึ้นโดยการรับจ้างบุคคลอื่น ให้ผู้ว่าจ้างเป็นผู้มีลิขสิทธิ์ เว้นแต่ตกลงกันเป็นอย่างอื่น ส่วนมาตรา 9 ซึ่งใช้กับลูกจ้างต่างกัน คือถ้าไม่ได้ทำเป็นหนังสือตกลงเป็นอย่างอื่น ลิขสิทธิ์เป็นของลูกจ้างผู้สร้างสรรค์ แต่นายจ้างมีสิทธินำงานออกเผยแพร่ตามวัตถุประสงค์แห่งการจ้างแรงงาน
ในทางปฏิบัติ
- นักออกแบบอิสระที่ท่านว่าจ้างและจ่ายเงิน เข้ามาตรา 10 เว้นแต่สัญญาระบุเป็นอย่างอื่น
- งานที่พนักงานของโรงงานทำซับซ้อนกว่า อาจเป็นงานของลูกจ้างตามมาตรา 9 ของโรงงาน ไม่ใช่งานที่โรงงานรับจ้างทำให้ท่าน ควรขอให้โรงงานลงนามโอนลิขสิทธิ์ อย่าสันนิษฐานเอาเอง
- การโอนลิขสิทธิ์นอกจากทางมรดกต้องทำเป็นหนังสือลงลายมือชื่อทั้งผู้โอนและผู้รับโอน (มาตรา 17) แม้มาตรา 10 จะเข้าข้างท่าน ก็ควรทำหนังสือโอนไว้
- ลิขสิทธิ์ไม่เหมือนเครื่องหมายการค้า ควรจดทะเบียนชื่อแบรนด์และโลโก้ในนามของท่านเอง ดู ขั้นตอนจดทะเบียนเครื่องหมายการค้า และ ใครควรเป็นเจ้าของแบรนด์
กล่องที่พิมพ์แล้ว เป็นของผู้ที่จ่ายเงินตามที่สัญญากำหนด กล่องที่มีแบรนด์ของท่านแทบไม่มีประโยชน์ต่อโรงงานนอกจากใช้เป็นข้อต่อรอง แต่มีมูลค่าต่อท่าน ให้นับและถ่ายรูปไว้
4. วัตถุดิบและสินค้าคงเหลือทำอย่างไร
เมื่อเลิกสัญญามักมี 4 กอง คือ วัตถุดิบ บรรจุภัณฑ์ งานระหว่างผลิต และสินค้าสำเร็จรูป กฎหมายไม่ได้ตั้งค่าเริ่มต้นไว้ตายตัว สัญญาจึงเป็นตัวกำหนด
| รายการ | คำตอบที่พบในทางการค้า |
|---|---|
| วัตถุดิบที่ซื้อสำหรับออเดอร์ของท่าน | ท่านซื้อตามราคาทุน โรงงานนำไปใช้ที่อื่น หรือทำลาย |
| บรรจุภัณฑ์ที่มีแบรนด์ | ท่านรับไป หรือโรงงานทำลายพร้อมหนังสือรับรอง |
| งานระหว่างผลิต | ผลิตต่อให้เสร็จและส่งมอบ หรือตัดจำหน่าย |
| สินค้าสำเร็จรูป | ท่านซื้อและรับไป ระบายภายในเวลาที่กำหนด หรือทำลาย |
ควรตรวจ
- ปริมาณสั่งซื้อขั้นต่ำ และข้อ take or pay
- อายุสินค้าและวันหมดอายุของของที่จะส่งคืน
- ใบสั่งซื้อที่ท่านลงนามไปแล้วมีผลผูกพันหรือไม่
- ใครออกค่าเก็บรักษาระหว่างตัดสินใจ
หากผลิตภัณฑ์นั้นโรงงานเป็นผู้ถือใบรับแจ้งหรือใบอนุญาต ท่านอาจขายสินค้าสำเร็จรูปไม่ได้เมื่อย้ายโรงงาน เรื่องนี้เป็นประเด็นของ อย. ซึ่งอธิบายไว้ในคู่มือที่ลิงก์ไว้ข้างต้น
5. บอกเลิกสัญญาได้เลยหรือไม่
ดูข้อสัญญาเรื่องการเลิกก่อน ได้แก่ ระยะเวลาบอกกล่าว เหตุที่เลิกได้ (ผิดสัญญา ล้มละลาย คุณภาพ) และระยะเวลาขั้นต่ำหรือข้อผูกมัด สัญญา OEM จำนวนมากเป็นสัญญาจ้างทำของ ซึ่งตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ ผู้ว่าจ้างบอกเลิกสัญญาได้ก่อนงานเสร็จโดยต้องชดใช้ค่าสินไหมทดแทนความเสียหายที่เกิดจากการเลิก (เรื่องจ้างทำของ ซึ่งเราตรวจกับตัวบทเป็นรายกรณี) หากไม่มีสัญญาเป็นหนังสือ ดู สัญญาปากเปล่าบังคับได้หรือไม่ ท่านอาจมีสัญญาที่ผูกพัน แต่ต้องพิสูจน์เงื่อนไขจากใบสั่งซื้อ ใบเสนอราคา และข้อความ
ส่งหนังสือบอกเลิกให้ตรงตามสัญญา ชำระส่วนที่ไม่มีข้อโต้แย้ง และบันทึกข้อพิพาทเรื่องคุณภาพไว้ตามหัวข้อถัดไป
6. ข้อพิพาทเรื่องคุณภาพสินค้า
ปัญหาคุณภาพคือเหตุผลที่แบรนด์ย้ายโรงงานบ่อยที่สุด และเป็นเหตุที่โรงงานยึดของไว้บ่อยที่สุดด้วย ให้เก็บ
- บันทึกล็อต ใบรับรองผลวิเคราะห์ (COA) ตัวอย่างเก็บกลับ
- เรื่องร้องเรียนและคำตอบของโรงงาน
- ผลแล็บอิสระจากตัวอย่างที่ปิดผนึก
- สเปกที่ตกลงกัน
อย่าหยุดจ่ายค่าล็อตที่ดีเพราะล็อตที่เสีย เว้นแต่สัญญาให้หักกลบลบหนี้ได้ หนังสือทวงถามที่ระบุข้อบกพร่อง ข้อสัญญา และสิ่งที่ท่านต้องการ มักเป็นขั้นตอนทางการขั้นแรก ดู หนังสือทวงถาม
7. การรักษาความลับเมื่อย้ายโรงงาน
อย่าส่งสูตร เอกสารกระบวนการ หรือข้อมูลทดสอบของโรงงานเดิมให้โรงงานใหม่ จนกว่าจะแน่ใจว่ามีสิทธิ ความเสี่ยงมีสองทาง โรงงานเดิมอาจกล่าวหาว่าท่านใช้ความลับของเขา และท่านอาจกล่าวหาว่าโรงงานเดิมนำสูตรของท่านไปให้ผู้อื่น
- ตรวจข้อตกลงรักษาความลับ (NDA) ว่ายังมีผลหลังเลิกสัญญาหรือไม่ และนานเท่าใด
- แยกสิ่งที่ท่านให้โรงงาน (โจทย์ รายการส่วนผสม แบรนด์) ออกจากสิ่งที่โรงงานสร้างเอง (กระบวนการ ความรู้เฉพาะ)
- ให้โรงงานใหม่ยืนยันเป็นหนังสือว่าจะไม่รับความลับของบุคคลที่สามโดยไม่มีสิทธิ
พ.ร.บ.ความลับทางการค้า ให้ผู้ควบคุมความลับขอให้ศาลมีคำสั่งห้ามและเรียกค่าเสียหายได้ เมื่อมีหลักฐานชัดว่ามีการละเมิดหรือกำลังจะละเมิด (มาตรา 8) เรายกมาเพื่ออธิบายความเสี่ยง ไม่ได้ทำนายผล ส่วนข้อสัญญาเบี้ยปรับและข้อห้ามแข่งขัน เราจะตรวจเป็นรายกรณี
8. เช็กลิสต์ตอนออกจากโรงงาน
- รวบรวมสัญญา ใบเสนอราคา ใบสั่งซื้อ ใบแจ้งหนี้ และอีเมล
- ทำรายการสิ่งที่ต้องการคืน ได้แก่ สูตร สเปก แม่พิมพ์ ไฟล์งานออกแบบ บรรจุภัณฑ์ สต็อก ข้อมูลทดสอบ
- แต่ละรายการ ระบุหลักฐานความเป็นเจ้าของ ข้อสัญญา ใบแจ้งหนี้ หรือหนังสือโอน
- ตรวจ NDA ข้อห้ามแข่งขัน ข้อผูกมัด และข้อเลิกสัญญา
- สะสางเรื่องเงิน ยอดที่ท่านค้างและที่ท่านมีสิทธิได้รับ ค่าแม่พิมพ์ที่ยังไม่ครบ
- นับและถ่ายรูปแม่พิมพ์ บรรจุภัณฑ์ และสต็อก ณ ที่ตั้งหากทำได้
- ตกลงตารางส่งมอบเป็นหนังสือ ระบุวันที่และผู้รับภาระค่าขนส่ง
- ยืนยันสถานะ อย. ใบอนุญาต และเครื่องหมายการค้า ก่อนโรงงานใหม่ผลิต
- ส่งหนังสือบอกเลิกตามสัญญา
- ให้โรงงานใหม่ลงนาม NDA ก่อนส่งข้อมูลใด ๆ
9. สัญญา OEM ฉบับใหม่ควรมีอะไร
- สูตร ใครเป็นเจ้าของ เป็นของท่านแต่ผู้เดียวหรือไม่ และหน้าที่ส่งมอบ (หรือเก็บใน escrow) เมื่อเลิกสัญญา
- แม่พิมพ์ เป็นของลูกค้า ติดเครื่องหมาย ระบุในตารางแนบ ห้ามใช้กับลูกค้ารายอื่น ส่งคืนเมื่อเรียกคืน
- งานออกแบบ หนังสือโอนลิขสิทธิ์จากนักออกแบบทุกคนและจากโรงงาน
- สต็อกและวัตถุดิบ ข้อซื้อคืนหรือระบายสต็อก พร้อมสูตรราคาและกรอบเวลา
- การรักษาความลับ มีผลหลังเลิกสัญญา ระบุระยะเวลา และให้ส่งคืนหรือทำลายเอกสาร
- การเลิกสัญญา ระยะเวลาบอกกล่าว ระยะเวลาแก้ไข การช่วยส่งมอบตามระยะเวลาและราคาที่ระบุ
- คุณภาพ สเปก การทดสอบ การสุ่มตัวอย่าง การแก้ไขสินค้าบกพร่อง ความรับผิดเมื่อเรียกคืนสินค้า
- กฎหมายที่ใช้บังคับและศาล
อ่านเพิ่มเติม
- ใครควรเป็นผู้ถือใบรับแจ้งเครื่องสำอาง
- อย. อาหารเสริมและเครื่องมือแพทย์
- สิทธิบัตร อนุสิทธิบัตร หรือความลับทางการค้า
- ใครเป็นเจ้าของแบรนด์
- สัญญาปากเปล่าบังคับได้หรือไม่
สัญญา OEM ไม่ใช่น้ำใจ เป็นตัวกำหนดว่าใครเก็บสูตร แม่พิมพ์ กล่อง และสต็อก จึงควรให้ทุกเรื่องเป็นลายลักษณ์อักษรก่อนแจ้งเลิก
เรารับร่างและตรวจสัญญา OEM สัญญาจ้างผลิต หนังสือส่งมอบ และหนังสือทวงถาม ปรึกษาเบื้องต้นฟรี โทร 092-254-2045 หรือ ส่งรายละเอียดให้เรา ดูเพิ่มเติมได้ที่ สัญญาและเอกสาร จดทะเบียน อย. จดทะเบียนเครื่องหมายการค้า หนังสือทวงถาม และ ทรัพย์สินทางปัญญา
คู่มือนี้เผยแพร่โดย สำนักงานกฎหมายสุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม — สำนักงานกฎหมายในจังหวัดขอนแก่น ก่อตั้งเมื่อปี 1986 เป็นข้อมูลทั่วไปเท่านั้น ไม่ใช่คำแนะนำทางกฎหมายสำหรับเรื่องใดเรื่องหนึ่งโดยเฉพาะ
