จ่ายค่า SaaS ค่าโฆษณา และค่าที่ปรึกษาต่างประเทศ ต้องตรวจภาษีอะไร: ภ.พ.36 และ ภ.ง.ด.54

คำตอบหลัก

เมื่อบริษัทไทยจ่ายเงินให้ผู้ให้บริการต่างประเทศ ไม่ว่าจะเป็นค่าสมาชิกซอฟต์แวร์ ค่าโฆษณาออนไลน์ หรือค่าที่ปรึกษา มีคำถามภาษีไทยสองเรื่องที่แยกจากกัน เรื่องแรกคือ ภาษีมูลค่าเพิ่ม ผู้ให้บริการเรียกเก็บ VAT ไทยมาแล้วหรือไม่ หรือเราต้องคำนวณและนำส่งเองด้วยแบบ ภ.พ.36 เรื่องที่สองคือ ภาษีหัก ณ ที่จ่าย เงินที่จ่ายเป็นเงินได้ที่กฎหมายไทยให้หักภาษีไว้เมื่อจ่ายให้นิติบุคคลต่างประเทศหรือไม่ ซึ่งหมายถึงแบบ ภ.ง.ด.54 ใบแจ้งหนี้ใบเดียวกันอาจได้คำตอบสองเรื่องต่างกัน

หลักกฎหมาย (ประมวลรัษฎากร กรมสรรพากร) ตามมาตรา 83/6(2) เมื่อท่านจ่ายเงินให้ผู้ประกอบการต่างประเทศที่ให้บริการจากต่างประเทศและมีการใช้บริการนั้นในประเทศไทย ท่านมีหน้าที่นำส่ง VAT ที่ผู้ให้บริการต้องเสีย หนังสือตอบข้อหารือของกรมสรรพากรกำหนดไว้ที่ร้อยละ 7 ของค่าตอบแทนทั้งหมด ส่วนมาตรา 70 ผู้จ่ายมีหน้าที่หักภาษีจากเงินได้ตามมาตรา 40(2) ถึง (6) ที่จ่ายให้นิติบุคคลต่างประเทศที่ไม่ได้ประกอบกิจการในประเทศไทย กรมสรรพากรแจ้งอัตราทั่วไปร้อยละ 15 และร้อยละ 10 สำหรับเงินปันผลและเงินได้ลักษณะเดียวกัน

มุมมองเชิงปฏิบัติของเรา ให้ถือว่า ภ.พ.36 เป็นสิ่งที่ต้องตรวจในใบแจ้งหนี้บริการต่างประเทศเกือบทุกใบ ส่วน ภ.ง.ด.54 เป็นเรื่องการวินิจฉัยลักษณะเงินได้ ก่อนจ่ายครั้งแรกควรตัดสินใจว่าเราซื้ออะไร (บริการ หรือสิทธิใช้ซอฟต์แวร์) คู่สัญญาคือใคร และผู้ให้บริการแสดงสถานะภาษีของตนอย่างไร เพราะหนังสือตอบข้อหารือและอัตราตามอนุสัญญาแตกต่างกันไป ควรยืนยันอัตรากับผู้ทำบัญชีของท่านก่อนจ่าย

คู่มือนี้เน้นการจ่ายเงินให้ผู้ให้บริการต่างประเทศ หากต้องการภาพรวมหน้าที่ตามกฎหมายอื่นของบริษัท ดูปฏิทินการปฏิบัติตามกฎหมายของบริษัทไทยที่มีบริษัทแม่ต่างชาติ และสำหรับเงินปันผล ดอกเบี้ย ค่าสิทธิที่ส่งขึ้นไปให้ผู้ถือหุ้นต่างชาติ ดูวางโครงสร้างบริษัทลูกในไทยให้กำไรเคลื่อนออกได้

1. เมื่อใดต้องนำส่ง VAT ไทยสำหรับบริการต่างประเทศ

มาตรา 83/6 ให้ ผู้จ่ายเงิน เป็นผู้นำส่ง VAT ในบางกรณี อนุมาตรา (2) ครอบคลุมผู้ประกอบการที่ให้บริการจากต่างประเทศและมีการใช้บริการในไทย โดยจำกัดเป็นสองกลุ่ม คือ (ก) บริการทางอิเล็กทรอนิกส์ที่ให้แก่ผู้ประกอบการจดทะเบียน และ (ข) บริการอื่นที่ให้แก่ผู้ใช้ทุกราย

คำสั่งกรมสรรพากรที่ ป.104/2544 อธิบายหลักไว้ว่า บริการที่ทำในต่างประเทศแต่ใช้ในประเทศไทยถือเป็นการให้บริการในราชอาณาจักร ผู้จ่ายในไทยยื่น ภ.พ.36 ภายใน 7 วันนับแต่วันสิ้นเดือนของเดือนที่จ่ายเงิน ตัวอย่างที่ระบุไว้ ได้แก่ ค่าที่ปรึกษา ค่าซอฟต์แวร์และค่าสิทธิ ค่าเว็บโฮสติ้ง และค่าเช่าพื้นที่เซิร์ฟเวอร์ ส่วนค่าโฆษณาในโทรทัศน์ต่างประเทศ นิตยสารบนเครื่องบิน หรือสิ่งพิมพ์ต่างประเทศ ถูกระบุว่าไม่ก่อให้เกิดหน้าที่เสีย VAT ไทย เพราะใช้บริการในต่างประเทศ

สามประเด็นจากหนังสือตอบข้อหารือของกรมสรรพากร

• เวลา ตามหนังสือ กค 0706/พ./10129 บริษัทที่ยื่น ภ.พ.36 ก่อนโอนเงินจริง ไม่มีสิทธิยื่นล่วงหน้า เพราะความรับผิดเกิดเมื่อมีการชำระเงิน จึงนำส่ง VAT หลังจ่ายเงิน ไม่ใช่ตามวันที่ในใบแจ้งหนี้
• ฐานภาษีและอัตรา ตามหนังสือ กค 0702/3370 (ซอฟต์แวร์จากสิงคโปร์) ฐานภาษีคือมูลค่าทั้งหมดที่จ่ายเป็นค่าบริการ ไม่ใช่เฉพาะส่วนที่บริษัทเห็นว่าเป็นบริการ และตามหนังสือ กค 0706/10491 ค่าโฆษณาออนไลน์ ค่าโฮสติ้ง และบริการลักษณะเดียวกันเสีย VAT ร้อยละ 7
• อัตราแลกเปลี่ยน หนังสือ กค 0706/พ./10129 ให้ใช้อัตราตามมาตรา 9 ณ วันที่จ่ายเงินจริง

ส่วนบริษัทที่ ไม่ได้จดทะเบียน VAT ต้องยื่น ภ.พ.36 ด้วยหรือไม่ ยังไม่มีคำตอบที่ชัดเจนในเอกสารของกรมสรรพากรที่อ้างอิงในคู่มือนี้ มาตรา 83/6 ใช้คำว่า "ผู้จ่ายเงิน" แต่บริษัทที่ไม่ได้จดทะเบียนไม่สามารถนำภาษีไปหักเป็นภาษีซื้อได้ ควรสอบถามที่ปรึกษาภาษีก่อนสรุป

2. VAT จาก ภ.พ.36 ขอเป็นภาษีซื้อได้หรือไม่

ผู้จ่ายที่จดทะเบียน VAT ทำได้ คำสั่ง ป.104/2544 ระบุว่า VAT ที่นำส่งตามมาตรา 83/6(2) ถือเป็นภาษีซื้อตามมาตรา 82/3 ในเดือนภาษีที่ยื่น ภ.พ.36 และได้รับใบเสร็จรับเงินของกรมสรรพากร หนังสือ กค 0702/3370 อาศัยการหักภาษีซื้อในลักษณะเดียวกัน

มาตรา 82/5 ยังใช้บังคับ กล่าวคือ ภาษีซื้อที่ไม่อาจแสดงหลักฐานว่ามีการชำระภาษีจริง และภาษีซื้อบางประเภท ไม่อาจนำมาหักได้ ควรเก็บ ภ.พ.36 ที่ยื่นแล้วและใบเสร็จไว้กับใบแจ้งหนี้ และต้นทุนนั้นต้องเกี่ยวกับกิจการ เพราะภาษีซื้อที่ไม่เกี่ยวกับกิจการก็เป็นภาษีซื้อต้องห้าม

3. กฎ e-Service ปี 2564 เปลี่ยนอะไร

ตั้งแต่ 1 กันยายน 2564 ผู้ประกอบการต่างประเทศที่ให้บริการทางอิเล็กทรอนิกส์แก่ผู้ใช้ในไทยที่ ไม่ได้จดทะเบียน VAT และมีรายได้จากการให้บริการเกิน 1.8 ล้านบาท ต้องจดทะเบียน VAT ผ่านระบบ VES ของกรมสรรพากร และยื่นแบบพร้อมชำระภาษีรายเดือนภายในวันที่ 23 ของเดือนถัดไป กฎนี้มุ่งที่การขายให้ผู้บริโภคเป็นหลัก

ข่าวกรมสรรพากร ปชส.47/2564 ระบุว่า สำหรับผู้ใช้บริการในไทยที่จดทะเบียน VAT อยู่แล้ว ให้ยื่นและชำระด้วย ภ.พ.36 และใช้ใบเสร็จรับเงินของกรมสรรพากรเป็นภาษีซื้อได้เช่นเดิม และระบุว่าผู้ประกอบการ e-Service ต่างประเทศที่จดทะเบียนไม่มีสิทธิออกใบกำกับภาษี กรมสรรพากรเผยแพร่รายชื่อผู้ที่จดทะเบียนแล้วบนเว็บไซต์

ดังนั้น สำหรับบริษัทที่จดทะเบียน VAT การที่แพลตฟอร์ม "จดทะเบียน VAT ไทยแล้ว" ไม่ได้ทำให้หน้าที่ยื่น ภ.พ.36 หมดไปโดยอัตโนมัติ หากแพลตฟอร์มเรียกเก็บ VAT ไทยมาในใบแจ้งหนี้ ควรตรวจเงื่อนไขการเรียกเก็บและข้อมูลสถานะ VAT ในบัญชีของท่าน และอย่านำไปถือเป็นภาษีซื้อโดยไม่ปรึกษาผู้เชี่ยวชาญ

4. เมื่อใดต้องยื่น ภ.ง.ด.54

มาตรา 70 ใช้กับบริษัทหรือห้างหุ้นส่วนนิติบุคคลต่างประเทศที่ไม่ได้ประกอบกิจการในประเทศไทย และได้รับเงินได้พึงประเมินตามมาตรา 40(2) (3) (4) (5) หรือ (6) ที่จ่ายจากหรือในประเทศไทย กรมสรรพากรแจ้งอัตราร้อยละ 15 เป็นหลัก และร้อยละ 10 สำหรับเงินปันผลและเงินได้ตามมาตรา 40(4)(ข) ภาษีที่หักไว้เป็นภาษีที่เสียเด็ดขาด ผู้จ่ายยื่น ภ.ง.ด.54 และนำส่งภายใน 7 วันนับแต่วันสิ้นเดือนของเดือนที่จ่าย และหากไม่มีการส่งเงินได้ไปต่างประเทศก็ไม่ต้องยื่น

สิ่งที่หนังสือตอบข้อหารือแสดงให้เห็นคือ ผลขึ้นอยู่กับ ประเภทของเงินได้

หนังสือเหล่านี้ออกระหว่างปี 2541 ถึง 2553 ใช้เป็นตัวอย่างวิธีคิดของกรมสรรพากรได้ แต่ไม่ได้รับรองผลกับสัญญาของท่าน ค่าตอบแทนสำหรับสิทธิใช้ซอฟต์แวร์หรือเนื้อหามักถูกวิเคราะห์เป็นค่าสิทธิ ส่วนค่าตอบแทนสำหรับงานที่ทำให้เรามักถูกวิเคราะห์เป็นกำไรธุรกิจหรือค่าบริการ สัญญาจริงมักผสมทั้งสองอย่าง และกรมสรรพากรวินิจฉัยแต่ละเรื่องตามข้อเท็จจริง

5. อนุสัญญาภาษีซ้อนเปลี่ยนการหักภาษีหรือไม่

อาจเปลี่ยนได้ หนังสือข้างต้นใช้บทอนุสัญญาว่าด้วยค่าสิทธิและกำไรธุรกิจ แนวคิดทั่วไปคือ กำไรธุรกิจของผู้มีถิ่นที่อยู่ในประเทศคู่สัญญาที่ไม่มีสถานประกอบการถาวรในไทยอาจไม่ถูกเก็บภาษีในไทย ส่วนค่าสิทธิเสียภาษีตามอัตราในอนุสัญญา ซึ่งต่างกันตามประเทศ (หนังสือที่อ้างข้างต้นระบุทั้งร้อยละ 5 และ 15)

เราไม่อาจบอกได้ว่าข้อใดใช้กับการจ่ายของท่านโดยไม่เห็นตัวบทอนุสัญญาและสัญญาจริง ควรตรวจอนุสัญญากับประเทศของผู้ให้บริการ และขอ หนังสือรับรองถิ่นที่อยู่ทางภาษี จากหน่วยงานภาษีของประเทศนั้น ในมุมมองของเรา สิทธิตามอนุสัญญาควรยืนยันด้วยเอกสารก่อนจ่ายเงิน ไม่ใช่มาโต้แย้งภายหลัง หากหักภาษีเกิน หนังสือ กค 0702/3805 อ้างถึงการขอคืนด้วยแบบ ค.10 ภายในสามปีตามมาตรา 27 ตรี แต่เป็นทางที่ช้า

หากที่ปรึกษามาทำงานจริงในประเทศไทย หรือผู้ให้บริการมีสถานประกอบการถาวรในไทย การวิเคราะห์จะเปลี่ยนไป ควรขอคำปรึกษาก่อน

6. ใบแจ้งหนี้ที่ได้รับเป็นแบบใด

7. ควรเตรียมเอกสารอะไรก่อนจ่ายเงิน

• สัญญาหรือเงื่อนไขการสั่งซื้อ แสดงว่าซื้ออะไร นิติบุคคลใดเป็นผู้ขาย ทำงานที่ไหน และใครเป็นเจ้าของผลงาน
• ใบแจ้งหนี้ ที่มีชื่อนิติบุคคล ที่อยู่ เลขผู้เสียภาษี และรายละเอียดบริการ
• หลักฐานสถานะของผู้ให้บริการ เช่น หนังสือรับรองถิ่นที่อยู่ทางภาษีหากจะขอสิทธิตามอนุสัญญา หรือภาพหน้าจอการเรียกเก็บเงินที่แสดงสถานะ VAT ของเรา
• หลักฐานการจ่ายเงิน ใบแจ้งการโอนเงินของธนาคาร วันที่จ่าย และอัตราแลกเปลี่ยน
• ภ.พ.36 และ ภ.ง.ด.54 ที่ยื่นแล้ว พร้อมใบเสร็จรับเงินของกรมสรรพากร
• บันทึกสั้น ๆ ในแฟ้ม ว่าทำไมจึงจัดประเภทการจ่ายเช่นนั้น (บริการหรือค่าสิทธิ บทอนุสัญญา อัตรา)

รายการตรวจสอบก่อนจ่ายเงิน

1. เราซื้ออะไร บริการ สิทธิใช้ซอฟต์แวร์ หรือโฆษณา
2. ผู้ขายเป็นนิติบุคคลไทยหรือต่างประเทศ
3. มีการใช้บริการในประเทศไทยหรือไม่
4. เราจดทะเบียน VAT หรือไม่ และแพลตฟอร์มแสดงสถานะ VAT ของเราหรือไม่
5. ต้องยื่น ภ.พ.36 หรือไม่ และวางแผนยื่นภายในกำหนดหลังสิ้นเดือนที่จ่ายหรือยัง
6. เงินได้ตกอยู่ในมาตรา 70 (40(2) ถึง (6)) หรือเป็นเงินได้ทางธุรกิจที่อยู่นอกมาตรานี้
7. มีอนุสัญญาที่ใช้ได้หรือไม่ และเรามีหนังสือรับรองถิ่นที่อยู่แล้วหรือยัง
8. เอกสารข้างต้นอยู่ในแฟ้มครบหรือไม่

ตัวอย่างสมมติ บริษัทไทยที่จดทะเบียน VAT จ่ายค่าโฆษณาให้แพลตฟอร์มต่างประเทศ 100,000 บาทในเดือนมีนาคม โดยแพลตฟอร์มไม่เรียกเก็บ VAT ไทย ตามหนังสือตอบข้อหารือข้างต้น บริษัทยื่น ภ.พ.36 นำส่ง VAT 7,000 บาท ภายในวันที่ 7 เมษายน (หรือวันที่ 15 เมษายน หากยื่นผ่านอินเทอร์เน็ตและประกาศขยายเวลายังมีผล) แล้วขอเป็นภาษีซื้อ และบันทึกเหตุผลว่าไม่ยื่น ภ.ง.ด.54 (ค่าโฆษณา มาตรา 40(8)) ตัวเลขเป็นเพียงภาพประกอบ

อ่านเพิ่มเติม

• ปฏิทินการปฏิบัติตามกฎหมายของบริษัทไทยที่มีบริษัทแม่ต่างชาติ
• วางโครงสร้างบริษัทลูกในไทยให้กำไรเคลื่อนออกได้
• BOI สำหรับผู้ก่อตั้ง SaaS: ทรัพย์สินทางปัญญาในต่างประเทศ และรายได้จากลูกค้า
• โครงสร้างการถือหุ้นเพื่อลงทุนในไทยผ่านบริษัทแม่ต่างชาติ
• คู่มือฉบับสมบูรณ์สำหรับการลงทุนของชาวต่างชาติในประเทศไทย (พ.ศ. 2569)

ตรวจ ภ.พ.36 ในใบแจ้งหนี้บริการต่างประเทศทุกใบ ตัดสินเรื่อง ภ.ง.ด.54 ตามประเภทเงินได้ และเก็บสัญญา ใบแจ้งหนี้ หนังสือรับรองถิ่นที่อยู่ และหลักฐานการจ่ายเงินให้ครบก่อนจ่าย

เราช่วยบริษัทวางขั้นตอนการตรวจสอบนี้ และทบทวนสัญญากับผู้ขายต่างประเทศ ปรึกษาเบื้องต้นฟรี โทร 092-254-2045 หรือ ส่งรายละเอียดให้เรา ดูเพิ่มเติมที่ การบัญชีและการปฏิบัติตามภาษี และ สัญญาและเอกสาร

คู่มือนี้เผยแพร่โดย สำนักงานกฎหมายสุวรรณวรา ลอว์เฟิร์ม — สำนักงานกฎหมายในจังหวัดขอนแก่น ก่อตั้งเมื่อปี 1986 เป็นข้อมูลทั่วไปเท่านั้น ไม่ใช่คำแนะนำทางกฎหมายสำหรับเรื่องใดเรื่องหนึ่งโดยเฉพาะ