外国人創業者とタイ人パートナーが共同で会社を設立することを決めました。アイデアやブランド、大まかな役割分担については合意しています。書類手続きは、迅速に片付けるべき形式的なものと見なされています。
2～3年後、話し合ってこなかった問題が一斉に降りかかってきます。誰が契約書に署名できるのか、誰が借入を行うか決めるのか、一方のパートナーが離脱したいときどうなるのか、そしてタイ人パートナーが、外国人パートナーが会ったことのない人物に自身の株式を売却できるのか、といった問題です。
本記事では、会社設立前に決定しておくべき事項を扱います。両パートナーの方向性がまだ一致しており、変更のコストが低い段階での判断です。
株式の分割は正しい理由で決める
最初の疑問は通常、外国側が過半数を保有できるかどうかです。
外国人事業法では、外国人が半数以上の株式を保有する会社は外国会社として扱われます。ほとんどのサービス業を含む規制対象リストに載る事業の場合、事業を行う前に外国人事業許可証または奨励証明書が必要となります。そのため、多くの会社は外国側の保有割合を半数未満にして設立されています。
このような構造が適法となるのは、タイ人株主が実際の投資家である場合に限られます。登記官は、タイ人株主に対して投資資金の出所を示すよう求めることがあります。事業の種類ごとに許可制度がどのように運用されるかについては、貴社のタイ会社に外国人事業許可が必要かどうかに関するガイドをご覧ください。
ノミニー（名義人）の罠
ノミニー契約とは、タイ人が外国人のために（代理して）株式を保有する取り決めであり、通常は外国人が資金を拠出し、事前に署名済みの株式譲渡証書や貸金契約など、支配権を取得するための別途の書類を保有している形態を指します。
法律上、これはタイ人のノミニーと外国人の双方にとって刑事上の問題として扱われます。しかし実際には、より大きな危険は民事上のものです。別途の書類は、まさにパートナー同士が決裂するその瞬間に、強制執行できないものとなることが少なくありません。
タイ人の配偶者が真正な株主であることもあり得ます。問題は人間関係そのものではありません。登記簿に記載されている内容と、資金の流れおよび支配の実態が食い違っていることにあります。
49%の株主は無力ではない
創業者は、多数派がすべてを支配していると思い込みがちです。タイの会社法は、それよりも均衡が取れています。
| 決議事項 | 必要な議決権 | 阻止できる者 |
|---|---|---|
| 普通決議（取締役の選任、計算書類の承認、配当など） | 議決権の過半数 | 多数派のみ |
| 特別決議（定款の変更、増資・減資、合併、解散） | 出席し、かつ議決権を有する株主の議決権の4分の3以上 | 4分の1超を保有する者 |
したがって、49%を保有する株主は単独で取締役会を選任することはできませんが、定款の書き換え、新たな増資による持分の希薄化、会社の解散を阻止することはできます。
こうした数字がどちらの側にも与えないのは、取締役会の議席、署名権限、通常業務に対する拒否権です。これらは合意によって定める必要があります。
株主間契約に定めるべき事項
タイ人と外国人の創業者との間で締結する適切な株主間契約では、通常、以下の事項を定めます。
- 取締役会の構成。 取締役の人数、および各当事者が何名の取締役を指名するか
- 署名に関する取り決め。 会社を拘束するために、どの取締役が共同で署名しなければならないか、そしてそれが登記に反映されること。詳しくはタイの会社を拘束できるのは誰か
- 留保事項。 一定額を超える借入れ、主要資産の売却、上級職員の採用、事業内容の変更など、双方の同意を必要とする決定
- 資本と資金調達。 誰が何をいつ拠出するか、また一方が資本の払込みに応じられない場合にどうなるか
- 持分の譲渡。 先買権、新たな株主の承認、そして誰が誰の持分を買い取ることができるか
- デッドロック。 パートナー間で合意に至らない場合にどうするか。エスカレーション、調停、そして最終的には買取りの仕組み
- 出口（エグジット）。 誰かが離脱する際に株式をどのように評価するか、また離脱するパートナーがその後に行えること
- ブランドとノウハウ。 商標、ドメイン、顧客関係が会社に帰属するのか、それとも創業者の一人に帰属するのか
契約書と定款は一致していなければなりません
株主間契約は、それに署名する当事者間の契約です。会社の登記官、取引銀行、および取引先は、登記された定款および登記事項に基づいて行動します。
契約書に「相手方の同意なくして株式を譲渡してはならない」と定められていても、定款に何も定めがなければ、そのまま登記された譲渡は、会社との関係では依然として有効となり得ます。その場合、あなたは譲渡を差し止めるのではなく、契約違反を理由にパートナーを訴えることになります。
解決策は、譲渡制限のように会社を拘束する必要のある保護条項を定款に盛り込み、合意した署名の取り決めを登記することです。
外国人パートナーがいる会社に特有の出口問題
通常の会社では、パートナーが退出したいとき、もう一方のパートナーがその持分を買い取ります。外国人保有比率の基準を下回るよう構成された会社では、外国人パートナーは、会社を外国会社化することなくタイ人パートナーの株式を買い取ることができないことがよくあります。
契約書には、その場合にどうなるかをあらかじめ定めておくべきです。新たなタイ人投資家の受け入れ、法律上の範囲内での会社による買い戻し、ライセンスまたはプロモーションの申請、あるいは事業の秩序ある売却などです。これを曖昧なままにしておくことが、友好的な退出をデッドロックへと変えてしまいます。
登録前に：短いチェックリスト
- その事業活動が、外国人マジョリティの会社にとって制限業種に当たるかどうかを確認する
- 出資比率は、実際の出資内容に基づいて決める
- タイ人株主それぞれの出資金がどこから来たのかを書面に残す
- 取締役の議席、署名の取り決め、および重要事項について合意する
- 譲渡制限は契約書だけでなく定款にも盛り込む
- 全員がまだ良好な関係にあるうちに、出口とデッドロックの仕組みについて合意する
- ブランドとドメインの所有者を誰にするか決める
投資促進を受けている外国人創業者が複数いる会社については、BOI会社における株式保有の決定をご覧ください。
タイ人または外国人のパートナーと会社を設立しようとしている方は、書類に署名する前に私たちのチームにご相談ください。後から組織構造を変更する方が、今合意するよりも必ずコストがかかります。
本記事は一般的な情報であり、個別の案件に対する法的助言ではありません。