핵심 답변
철회할 수 있는지는 MOU나 LOI에 무엇이 적혀 있고 당사자가 어디까지 구속되려 했는지에 달려 있으며, 문서의 제목으로 정해지지 않습니다. "MOU는 구속력이 없다"고 단정하지 마십시오. 완전한 계약에 해당하는 MOU도 있고, 대부분이 구속력이 없는 경우에도 비밀유지, 독점 협상, 비용 분담 같은 조항은 구속력이 있는 경우가 많습니다.
출발점은 민상법전 제366조입니다. 당사자 일방이 중요하다고 표시한 사항에 대해 모든 점이 합의되지 않았다면 의심스러운 경우 아직 계약이 없고, 일부 사항에 대한 양해는 서면으로 남겨도 구속하지 않으며, 의도한 계약을 서면으로 하기로 합의했다면 서면이 될 때까지 계약이 없습니다. 따라서 본계약에 서명하지 않는 것만으로는 계약 위반이 아닌 경우가 많습니다. 그러나 구속력 있는 조항, 실제로 지급한 돈, MOU에 따라 이미 한 행위 때문에 철회한 뒤에도 의무가 남을 수 있습니다.
철회 통지를 보내기 전에 다음 순서로 확인하십시오. MOU가 이미 계약이 되었는지, 어떤 조항이 구속력 있다고 되어 있는지, 돈이나 이행이 이미 오갔는지.
1. MOU와 LOI는 어떻게 다르고, 제목은 얼마나 중요한가
MOU와 LOI는 태국법이 따로 정한 계약 유형이 아닙니다. 실무에서 MOU는 양측이 서명하는 문서, LOI는 한쪽이 관심과 잠정 조건을 상대에게 밝히는 서신인 경우가 많지만, 둘 다 완전한 구속력을 갖도록 작성할 수도, 전혀 구속력이 없도록 작성할 수도 있습니다.
법원은 제목이 아니라 내용과 의사를 봅니다. 제171조는 의사표시의 해석에서 문언이나 글자보다 진정한 의사를 중시한다고 하고, 제368조는 계약을 신의성실에 따라 관습을 고려하여 해석한다고 합니다. 가격, 대상, 인도일, 지급 조건이 갖춰진 MOU는 계약으로 볼 수 있고, "계약"이라는 제목이라도 협상의 틀일 뿐이라고 적혀 있다면 매매계약이 아닐 수 있습니다.
2. MOU 자체가 계약이 되는 경우와 협상하겠다는 합의에 그치는 경우
세 가지로 나누어 생각합니다.
- 완전히 구속력 있는 계약. 중요한 사항(당사자, 대상, 가격 또는 산정 방법, 주요 조건)이 합의되었고 문언상 구속되려는 의사가 보이는 경우입니다. 나중에 더 긴 계약서를 쓸 예정이어도 이행하지 않으면 위반이 될 수 있습니다.
- 협상하겠다는 합의. 일정 기간 성실히 협상하겠다고만 합의했거나, 최종 가격이나 실사 결과 같은 중요한 점을 열어 둔 큰 틀인 경우입니다. 본계약 서명을 강제하지 않습니다.
- 혼합형. 대부분 구속력이 없고, 조항을 열거해 그 조항만 구속력이 있다고 하는 형식입니다. 비즈니스 거래에서 가장 흔합니다.
제366조가 분석의 출발점입니다. 문서에서 어떤 사항을 전부 합의해야 하는 중요 사항으로 표시했는데 아직 합의되지 않았거나, 본계약을 서면으로 하기로 합의했는데 아직 서명하지 않았다면 본계약이 아직 성립하지 않았다고 주장할 근거가 됩니다. 다만 MOU 자체가 구속력이 있다고 분명히 적은 조항까지 없어지는 것은 아닙니다.
대법원 사례로, 판결 588/2564는 한 당사자가 임대 건물 사업을 검토한 뒤 투자를 결정하도록 한 양해 문서에 관한 것입니다. 법원은 이를 구속력 있는 계약으로 보았고, 종료도 계약 조항이나 법률에 따라야 한다고 했습니다. 이 사건에서는 검토 결과가 만족스럽지 않으면 투자자가 종료할 수 있다는 조항이 있었고, 맡긴 보증금은 몰수할 수 없고 반환해야 한다고 보았습니다. "양해 문서"도 진짜 계약일 수 있음을 보여 줍니다.
3. "계약 체결을 조건으로 함", "조항 X를 제외하고 구속력 없음"의 효과
| 문언 | 통상의 의미 | 확인할 사항 |
|---|---|---|
| "정식 계약 체결을 조건으로 함" | 본계약 전까지는 거래 조건에 구속될 의사가 없음 | 구속력이 있다고 한 다른 조항이 있는지, 이후 행동이 상황을 바꾸는지 |
| "제5조, 제6조, 제8조를 제외하고 구속력 없음" | 열거한 조항만 구속 | 그 조항이 집행할 수 있을 만큼 명확한지 |
| "잠정적 양해일 뿐임" | 협상 단계의 의사 | 숫자와 조건이 계약처럼 보일 만큼 갖춰졌는지 |
| "당사자는 ○월 ○일까지 정식 계약을 체결한다" | 계약 체결 의무일 수도, 단순한 목표일 수도 있음 | "한다"인지 "할 예정이다"인지, 기한 뒤 어떻게 되는지 |
| 구속력 여부에 대한 기재 없음 | 내용과 의사를 봄(제171조, 제368조) | 중요 사항의 충족 정도, 당사자의 행동 |
이런 문언은 해석을 분명하게 해 주지만 만능 방패는 아닙니다. 법원은 문서 전체와 당사자의 행동을 함께 봅니다.
4. 조항별 표: 구속력 여부와 확인할 사항
| 조항 | 통상 구속력 | 확인할 사항 |
|---|---|---|
| 가격, 대상, 주요 거래 조건 | 협상의 틀이면 보통 없음. 계약으로 삼으려 했다면 있음 | 모두 특정되었는지, 비워 두었는지, 구속력 명시가 있는지 |
| 계약금 | 진짜 계약금인지, 예약금인지, 선급금인지에 따라 다름 | 서명일에 교부했는지, 몰수 조항 문언(5항) |
| 협상 비용, 실사 비용 | 명확한 비용 분담 조항이 있으면 구속 | 종료 시 부담자, 상한(6항) |
| 비밀유지 | 구속력을 갖게 하고 종료 후에도 이어지게 하는 것이 통상 | 기간, 범위, 정보의 반환·폐기(7항) |
| 독점 협상(노숍) | 정한 기간에 한해 구속하는 것이 통상 | 기간, 범위, 위반 효과(7항) |
| 본계약 기한(롱스톱 데이트) | 목표인 경우가 많으나 기한에 MOU가 실효되는 경우도 있음 | 기한 후 처리, 연장 방법 |
| 실사와 정보 접근 | 명확하면 공개하는 쪽을 구속 | 정보 범위, 이용 규칙 |
| 준거법, 관할, 중재 | 나머지가 구속력이 없어도 명시되어 있으면 구속하는 경우가 많음 | 이 MOU에도 적용한다고 적혀 있는지 |
| 종료 조항 | 문언대로 구속 | 통지 방법과 기간, 존속하는 조항 |
5. MOU에 따른 계약금은 몰수할 수 있는가: 계약금과 선급금의 차이
법률상의 계약금. 제377조: 계약을 체결할 때 무언가를 계약금으로 교부했다면, 그 교부는 계약이 성립했다는 증거이자 계약 이행의 담보입니다. 제378조: 달리 합의하지 않은 한, 계약금은 이행할 때 반환되거나 대금의 일부로 충당됩니다. 계약금을 교부한 쪽이 이행을 게을리하거나, 그 쪽이 책임질 사유로 이행이 불능이 되거나, 그 쪽의 잘못으로 계약이 해제되면 몰수됩니다. 받은 쪽이 이행하지 않거나 책임이 있으면 반환합니다.
MOU에서의 문제. 계약금은 "계약"과 결부된 개념입니다. MOU가 구속력 있는 매매계약이 아니라면, MOU에 따른 지급은 단순한 예약금, 협상 담보금, 선급금일 수 있고, 반환할지 보유할지는 MOU의 조항으로 정해집니다. 문서에서 "계약금"이라고 불러도 법률상 계약금이 되는 것은 아닙니다.
계약금에 관한 대법원 판결 예시입니다.
- 판결 2478/2565: 계약서가 계약금이라고 했어도 서명일 이후에 교부한 돈은 법정 계약금이 아니어서, 상대방이 위반했더라도 받은 쪽은 몰수할 수 없습니다.
- 판결 10316/2559: 계약금은 서명일에 교부되어 계약의 증거이자 이행의 담보가 되는 것입니다.
- 판결 7302/2559: 매도인이 매수인에게 정당한 새 기한을 주었으나 매수인이 지키지 않아, 매도인은 제378조 (2)에 따라 계약금을 몰수할 수 있었습니다.
- 판결 301/2563: 법원은 불공정 계약 조항법(불기 2540년) 제7조에 따라 과도한 몰수를 감액할 재량이 있지만, 반드시 감액해야 하는 것은 아닙니다.
| 질문 | 예 | 아니오 |
|---|---|---|
| 돈을 낼 때 구속력 있는 계약이 있었는가 | 계약금일 가능성이 높음 | 예약금이나 선급금일 수 있음. 반환·몰수 조항을 읽을 것 |
| 서명일에 교부했는가 | 계약금의 성질에 부합 | 법정 계약금이 아닐 수 있음(2478/2565 참조) |
| 지급한 쪽이 위반한 쪽인가 | 달리 합의하지 않았다면 제378조 (2)에 따라 몰수 가능 | 반환해야 함(받은 쪽에 잘못이 있으면 제378조 (3)) |
| 몰수액이 손해보다 현저히 큰가 | 법원이 감액할 수 있음(301/2563 참조) |
가정의 예: A가 사업 인수 MOU에 따라 20만 바트를 냈고, "협상 담보금. 실사를 통과하지 못하면 전액 반환, A가 열거한 사유 없이 철회하면 몰수"라고 적혀 있습니다. 이는 매매계약에 따른 지급이 아니므로 몰수는 MOU의 문언과 열거된 사유에 달려 있습니다. A가 숨은 채무를 발견해 철회했고 그것이 MOU상의 반환 사유라면 받은 쪽은 돌려주어야 합니다.
6. 실사 비용과 협상 비용은 누가 부담하는가
보통은 각자 자기 비용(변호사, 회계사, 실사, 출장)을 부담합니다. MOU에 아무 규정이 없으면 거래가 무산된 뒤 상대방에게서 회수하기는 어렵고, 구속력 있는 의무의 위반이나 다른 법적 근거를 입증해야 합니다.
MOU에 적어 둘 사항.
- 누가 어떤 비용을 부담하는지, 자문사를 공동으로 쓰는지 따로 쓰는지.
- 종료 시 어떤 경우에 상대방이 상환하거나 분담하는지(열거한 사유 없는 철회, 허위 정보 제공 등).
- 청구할 수 있는 비용의 상한과 영수증 제출.
- 한쪽이 비용을 낸 실사 보고서를 다른 쪽이 이용할 때의 분담.
7. 비밀유지와 독점 협상은 철회 후에도 이어지는가
비밀유지. 보통 정보 교환 시작부터 구속하고, 협상이 끝난 뒤에도 수년 등 정해진 기간 이어지도록 작성합니다. MOU의 다른 부분이 구속력이 없어도 이 조항이 구속력 있다고 되어 있으면 효력이 있습니다. 철회해도 벗어나지 못합니다. 무엇이 비밀인지, 예외(이미 공개된 정보, 당국의 요구에 따른 공개), 기간, 정보의 반환·폐기를 확인하십시오.
독점 협상(노숍). 보통 기간이 제한되어, 예를 들어 60일이나 90일(가정의 숫자) 동안 매도인은 다른 매수인과 협상할 수 없습니다. 기간 만료나 합의한 종료로 끝나는 것이 통상입니다. 종료 후에도 이어진다고 적혀 있다면 기간과 범위가 합리적인지, 위약금이나 손해배상액의 예정이 있는지, 있다면 과도하지 않은지 확인합니다.
실무상 유의점.
- 철회한 뒤에는 상대방의 정보 사용을 중단하고 제3자에게 넘기지 마십시오.
- 매도인 쪽이라면 MOU의 나머지가 구속력이 없더라도 독점 기간 중에는 다른 상대와 협상을 시작하지 마십시오.
- 어떤 정보를 언제 보냈는지 기록을 남기십시오.
8. 불성실하게 협상을 중단한 경우의 책임
태국법에는 계약 체결 전 협상에서의 신의칙 의무를 정한 일반 규정이 없고, 불성실한 협상 중단에 항상 책임이 따른다는 확립된 원칙도 없습니다.
관련 조문은 다음과 같습니다.
- 제5조: 권리를 행사할 때와 채무를 이행할 때 모든 사람은 신의성실에 따라 행동해야 한다.
- 제368조: 계약은 신의성실에 따른 의사에 따라 관습을 고려하여 해석한다.
- 제171조: 문언보다 진정한 의사를 중시한다.
이들은 권리 행사, 계약 이행, 해석에 적용됩니다. MOU에 성실 협상 의무나 독점 협상 같은 구속력 있는 조항이 있다면 이를 위반한 중단은 계약 위반이 될 수 있습니다. MOU에 구속력 있는 조항이 전혀 없다면, 상대가 협상을 끝냈다는 이유만으로 손해배상을 청구하려면 입증할 수 있는 다른 법적 근거가 필요합니다. 사건마다 판단이 달라지며 결과는 불확실합니다.
실무에서는 철회하는 쪽이 설명할 수 있는 이유를 갖고 절차에 맞게 통지해야 합니다. 영향을 받는 쪽은 상대방의 언행을 믿고 지출한 비용과 한 일의 증거를 남겨야 합니다.
9. 어떤 행동이 MOU를 구속력 있게 만드는가
MOU가 구속력이 없다고 적혀 있어도 당사자의 행동으로 상황이 달라질 수 있습니다. 법원은 진정한 의사를 보기 때문입니다(제171조).
- 거래의 이행을 시작한 경우: 물품 인도, 직원이나 업무 이전, 경영 참여.
- 예약금이나 협상 비용이 아니라 대금이나 대가로 보이는 지급.
- 양측이 고객, 은행, 당국 등 제3자에게 거래가 성사되었다고 알린 경우.
- 유보 없는 이메일이나 메시지로 주요 조건을 완전히 합의한 경우.
- 계약이 있는 것처럼 서로 대한 경우. 예를 들어 한쪽이 준비를 위해 차입하거나 채용했는데 상대가 알면서도 이의를 제기하지 않은 경우.
합의되지 않은 사항이 있거나 서면으로 하기로 합의했다면 제366조는 여전히 상대방의 주장이 될 수 있습니다. 실제 이행은 법원이 비중을 따지는 사실이지 자동적인 답이 아닙니다.
10. 올바르게 철회하는 방법
- MOU 전체를 읽습니다. 구속력, 종료, 통지, 비밀유지, 독점 협상, 비용, 분쟁 해결 조항을 봅니다.
- 사실을 모읍니다. 지급·수령한 돈, 보낸 정보, 조건에 대한 합의나 거절을 보여 주는 이메일, 신뢰하고 한 일.
- MOU에 맞는 이유를 고릅니다. 예를 들어 실사 결과가 합의한 조건에 맞지 않는 경우, 합의 없이 기간이 만료된 경우, 정해진 승인을 받지 못한 경우. MOU가 사유 없는 철회를 허용한다면 그 권리를 행사합니다.
- 서면으로 통지합니다. MOU가 정한 주소와 방법으로 보냅니다. 해당 MOU, 철회일, 근거 조항을 적고 수령 확인을 요청합니다. 송달 증거를 보관합니다.
- 받은 정보를 반환하거나 폐기합니다. 사용하지 않겠다는 것을 서면으로 확인합니다.
- 돈과 비용을 정리합니다. 예약금이나 선급금의 반환을 요청하거나, 조항에 따라 반환할 수 없는 이유를 밝히고, 비용 분담을 MOU가 정한 대로 정산합니다.
- 존속하는 조항을 확인합니다. 비밀유지와 유효한 독점 협상 등, 이후 분쟁을 막기 위해서입니다.
- 보내기 전에 변호사가 문안을 확인하게 하십시오. 과장된 표현은 증거로 쓰일 수 있습니다.
11. 흔한 실수
- 제목만 보고 MOU에 구속력이 없다고 단정한다.
- 서명일 이후에 낸 돈을 "계약금"이라 부르고 몰수할 수 있다고 기대한다.
- 본계약 전에 반환이나 상환에 대한 합의 없이 돈을 내거나 작업을 시작한다.
- 비밀유지 계약에 서명하기 전에 기밀 정보를 보낸다.
- 독점 협상 기간을 정하지 않는다.
- 거래가 무산될 때의 실사 비용과 자문 비용 부담자를 적지 않는다.
- 서면 통지 없이 연락을 끊거나 전화로만 철회한다.
- 구속될 의사가 없으면서 "이 거래는 성사되었다"는 이메일을 보낸다.
12. MOU 서명 전 작성 체크리스트
- 문서에 구속력이 있는지, 어떤 조항에 구속력이 있는지 명시한다(예: "제○조를 제외하고 구속력 없음").
- 완전히 구속하려면 중요 사항(가격, 대상, 조건, 날짜)을 모두 넣는다.
- 본계약은 서면으로 하고 권한 있는 서명자가 서명한다고 명시한다(제366조 참조).
- 지급금의 성질(계약금, 예약금, 선급금), 지급일, 반환·몰수 조건을 적는다.
- 실사 비용과 협상 비용의 부담자, 종료 시 상환, 상한을 정한다.
- 비밀유지의 범위, 예외, 종료 후 기간, 정보 반환을 정한다.
- 독점 협상의 기간과 범위, 위반 효과를 명확히 한다.
- MOU의 유효기간, 기간 후 처리, 연장 방법을 정한다.
- 종료 방법, 통지 기간, 존속 조항을 정한다.
- 준거법과 분쟁 해결 방법을 고른다.
- 서명자에게 회사를 구속할 권한이 있는지 확인한다.
- 서명 전에 변호사의 검토를 받는다.
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MOU에 구속력이 있는지는 제목이 아니라 문언, 당사자의 의사, 이미 한 행위에 달려 있습니다. 철회하기 전에 구속력 있다고 된 조항, 지급한 돈, 보낸 정보를 확인하고 서면으로 통지하십시오.
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