가정해 보십시오. 당신은 여러 해 동안 고객의 설계에 따라 제품을 만들어 온 작은 공장의 주인입니다. 주문은 꾸준하지만 고객은 늘 가격을 깎으려 하고, 큰 고객 하나는 미리 알리지도 않고 다른 공장으로 옮겨 갔습니다. 그래서 자체 브랜드를 만들고 싶다는 생각이 들기 시작합니다. 반대편에서는, 당신이 계속 공장에 생산을 맡겨 온 브랜드 소유자라고 가정해 보십시오. 지금은 배합이 공장에 있고, 허가는 공장 명의로 되어 있으며, 공장이 일을 더 받지 않겠다고 하면 팔 제품이 있을지 확신이 서지 않습니다.
두 쪽 모두 같은 것을 결정하는 것입니다. 최종 고객을 누가 쥐는가, 그 제품을 그 제품답게 만드는 자산을 누가 갖는가, 문제가 생기면 위험을 누가 지는가입니다. 이 가이드는 두 선택지를 사업 관점에서 비교한 뒤, 법과 계약이 답을 어디서 바꾸는지 짚습니다. 이미 공장을 바꾸기로 하고 배합, 금형, 재고를 되찾아야 하는 경우는 OEM 공장을 바꿀 때: 배합, 금형, 상자, 재고는 누구의 것인가를 보십시오. 이 가이드는 그 이전 단계를 다룹니다.
핵심 답변
항상 더 나은 모델은 없습니다. OEM은 예측 가능한 주문량을 주고 마케팅 투자가 필요 없지만, 고객은 브랜드의 것이고 협상력은 대개 주문하는 쪽에 있습니다. 자체 브랜드는 가격과 고객 관계를 정할 힘을 주지만, 재고, 마케팅, 인허가, 소비자에 대한 책임의 위험을 직접 져야 합니다. 그리고 계약을 서로 충돌하지 않게 짜면 많은 사업이 두 가지를 동시에 할 수 있습니다.
법 규칙(태국법). 상표법 B.E. 2534는 상표를 등록한 사람에게 권리를 줍니다. 안전하지 않은 상품으로 인한 손해에 대한 책임법 B.E. 2551은 "사업자"를 제조자 또는 제조를 위탁한 자, 수입자, 이들을 특정할 수 없는 판매자, 상품에 자기 이름, 상호 또는 상표를 쓴 자를 포함하도록 정의합니다. 그 결과 공장에 생산을 맡기는 브랜드 소유자라고 해서 책임이 전부 공장으로 넘어가지는 않습니다. 식품, 화장품, 의료기기처럼 허가나 신고가 필요한 제품은 누가 신청하고 누가 보유하는지를 해당 제품의 특별법이 정합니다.
저희의 실무적 견해. 모델을 고르기 전에 세 가지를 물으십시오. 첫째, 핵심 고객이 내일 사라지면 사업에 우리 것으로 남는 것은 무엇인가? 둘째, 판매에 쓰는 배합, 설계, 이름, 허가는 누구 명의인가? 셋째, 제품이 소비자에게 손해를 입히면 누가 먼저 소송을 당하고, 나중에 서로 어떻게 정산하는가? 이 세 가지에 답할 수 없다면 어떤 모델도 아직 확대하지 마십시오.
1. OEM, ODM, 자체 브랜드는 어떻게 다른가
이 말들은 사업 용어이지 법률 용어가 아닙니다. 따라서 각 계약에서의 의미는 직접 분명히 써야 합니다.
| 유형 | 누가 설계하거나 배합을 만드는가 | 누가 브랜드를 갖는가 | 법과 계약이 가장 많이 관련되는 지점 |
|---|---|---|---|
| OEM | 주문자가 설계나 배합을 주고 공장은 그대로 생산 | 주문자 | 설계의 비밀유지, 품질 보증, 검수, 금형의 소유자 |
| ODM | 공장이 이미 배합이나 설계를 갖고 있고 주문자가 골라 브랜드를 붙임 | 주문자이나 배합은 대개 공장의 것 | 배합 사용권, 공장에 대한 구속, 나중에 공장을 바꾸는 일 |
| 자체 브랜드, 직접 생산 | 소유자 | 소유자 | 공장 허가, 제품 허가, 직접 책임 |
| 위탁 생산을 하면서 자체 브랜드도 가진 공장 | 둘 다 | 둘 다 | OEM 고객과의 충돌, 기존 계약상의 금지 조항, 정보의 분리 |
중요한 점은, ODM은 새 브랜드에게 배합을 직접 개발하지 않아도 되므로 쉬워 보이지만, 그 쉬움의 대가가 제품을 남과 다르게 만드는 부분에서 공장에 의존하는 것이라는 점입니다. 여러 판매자가 같은 공장의 같은 배합을 쓸 수 있습니다.
2. 사업상의 상충 관계
숫자 없이 서술로 비교합니다. 사업마다 수치가 크게 다르기 때문입니다.
| 쟁점 | 위탁 생산(OEM) | 자체 브랜드 |
|---|---|---|
| 매출 | 주문에 따라 비교적 예측 가능 | 시장에서의 성공에 따라 변동이 큼 |
| 개당 이익 | 주문자가 협상하므로 대체로 얇음 | 가능성은 더 높으나 마케팅과 채널 비용을 부담 |
| 운전자본 | 고객이 주문하고 정해진 기한에 대금을 줄 수 있음 | 팔기 전에 재고에 투자해야 함 |
| 협상력 | 큰 고객이 하나뿐이면 낮음 | 고객이 브랜드명을 기억하면 높아짐 |
| 주된 위험 | 고객이 다른 공장으로 옮김 | 제품이 팔리지 않음, 소비자에 대한 책임 |
| 쌓이는 자산 | 생산 노하우 | 브랜드, 고객 기반, 판매 데이터 |
OEM 고객 하나가 공장 매출의 대부분을 차지한다면 큰 고객 한 곳에 의존하는 위험에 관한 가이드를 함께 읽으십시오. 많은 공장이 브랜드를 만들고 싶어 하게 만드는 바로 그 위험이기 때문입니다.
3. 상표: 팔리고 있는 이름은 누구의 것인가
상표법 B.E. 2534는 상표의 권리자는 그 상표를 등록한 사람이라는 원칙을 세웁니다. 로고를 디자인한 사람, 상자 인쇄 비용을 낸 사람, 제품에 이름을 인쇄한 공장이 권리자가 되는 것이 아닙니다. 위탁 생산에서 자주 볼 수 있는 상황은 다음과 같습니다.
- 공장이나 유통업자가 자기 명의로 상표를 출원합니다. "관청 업무에 편해서"라는 이유를 대지만, 나중에 진짜 브랜드 소유자가 이전을 협상해야 하게 됩니다.
- 브랜드 소유자가 오랫동안 이름을 써 왔지만 등록한 적이 없습니다. 다른 사람이 같은 상품 구분에서 비슷한 상표를 먼저 출원할 수 있습니다.
- 실제로 파는 것과 맞지 않는 상품 구분으로 등록했습니다. 그래서 새로 확장한 상품은 보호되지 않습니다.
사용하기 전에 같거나 비슷한 명칭이 있는지 확인하고, 실제로 브랜드의 소유자가 될 사람의 명의로 출원하십시오(브랜드가 한 사람에게 묶이지 않도록 개인이 아니라 회사일 수 있습니다). 상품 구분은 확장 계획까지 포함하도록 고르십시오. 출원 절차는 상표 등록: 절차, 서류, 기간을, 회사를 세울 때부터 누가 브랜드를 소유해야 하는지의 구조는 브랜드는 누가 소유하는가를 보십시오.
OEM 계약에는 공장이 그 브랜드의 상표, 이름, 로고, 포장에 대해 해당 브랜드를 위한 생산에 쓰는 것 외에는 아무 권리도 갖지 않는다고 쓰는 것이 좋습니다. 공장은 같거나 유사한 상표를 붙인 제품을 다른 사람을 위해 생산해서는 안 되며, 계약이 끝나면 남은 포장재를 폐기하거나 반환해야 합니다.
4. 배합과 설계: 아무도 등록하지 않는 자산
제품 배합, 제조 공정, 일부 유형의 설계는 어떤 지식재산 등록부에도 올라 있지 않을 수 있습니다. 그래서 보호는 주로 계약과 비밀 유지에서 나옵니다. 자주 생기는 문제는, 의뢰자는 개발 비용을 냈으니 배합이 자기 것이라고 이해하지만 계약에는 쓰여 있지 않고, 공장은 자기가 생각해 냈으니 자기 것이라고 이해하며 다른 사람을 위한 생산을 금지하는 조항도 없다는 것입니다.
계약에 있어야 할 사항
- 배합이나 설계 항목별로 누가 소유하는지를 쓰고, 의뢰자가 제공한 것, 공동으로 개발한 것, 공장이 원래 갖고 있던 것으로 나누십시오.
- 공장이 기존 배합을 소유한다면 의뢰자가 무엇을 얻어야 하는지, 예를 들어 맞춤 조정한 형태에 대한 전용 권리나 계약 종료 시 다른 공장이 계속 생산할 수 있는 권리를 정하십시오.
- 공장이 브랜드를 위해 개발한 배합을 다른 사람을 위해 생산하는 것을 금지하십시오.
- 배합을 안전하게 보관하는 방법과 접근할 수 있는 사람. 공장이 배합을 혼자 보관한다면 정해진 사유가 발생할 때 사본을 인도하거나 제3자에게 기탁하도록 정하는 것이 좋습니다.
- 의뢰자가 비용을 낸 금형, 틀, 아트워크가 누구의 것이고, 어디에 보관하며, 다른 작업에 쓰지 못하게 하는지.
계약 종료 후 배합과 금형에 관한 분쟁은 계약을 쓸 때보다 해결하기 훨씬 어려운 경우가 많습니다. 이미 생겼다면 위에 링크한 OEM 공장 교체 가이드의 방법을 보십시오.
5. 허가와 신고: 누가 보유하는가
등록이나 규제기관 신고가 필요한 제품, 예를 들어 화장품, 식품, 건강기능식품, 의료기기에서는 "누가 신청하고 누가 보유하는가"라는 질문이 책임과 공장 교체 모두에 영향을 줍니다. 제품 유형별 특별법이 누가 신청할 수 있는지와 생산 장소의 요건을 정하므로, 모든 유형에 통하는 단일한 답은 없습니다.
폭넓게 적용되는 원칙
- 허가나 신고가 공장 명의로 되어 있다면, 공장을 옮길 때 브랜드가 다시 신청해야 할 수 있고 그동안 제품 판매가 멈출 수 있습니다.
- 브랜드 명의로 되어 있다면, 실제 제조자는 공장이라 해도 광고 문구와 라벨처럼 그 허가의 내용에 대해 브랜드가 규제기관에 직접 책임을 집니다.
- 허가에 기재된 생산 장소는 알리지 않고 바꿀 수 없습니다.
개별 가이드는 화장품 신고증, 누가 보유해야 하는가와 식품, 건강기능식품, 의료기기의 식품의약품청(อย.) 신청입니다. 세부 사항은 바뀔 수 있으므로 구조를 짜기 전에 식품의약품청(อย.)의 최신 고시를 확인하는 것이 좋으며, 저희 사무소는 식품의약품청(อย.) 등록을 대행합니다.
6. 제조물 책임: 브랜드 이름을 붙이면 책임도 집니다
안전하지 않은 상품으로 인한 손해에 대한 책임법 B.E. 2551의 핵심은, 사업자는 안전하지 않은 상품으로 생긴 손해에 대해 피해자에게 책임을 지며 피해자가 사업자의 과실을 입증할 필요가 없다는 것입니다. 그리고 사업자의 정의에는 상품에 자기 이름이나 상표를 쓴 사람이 포함됩니다. 이는 다음을 뜻합니다.
- 생산을 맡긴 브랜드 소유자는 제조를 위탁한 자로서도, 자기 상표를 쓴 자로서도 사업자가 될 수 있습니다.
- 공장도 제조자로서 사업자입니다.
- 피해자는 사업자 중 누구든 골라 소송을 낼 수 있습니다. 서로 부담을 나누는 문제는 브랜드 소유자와 공장 사이의 계약 문제입니다.
따라서 제조 계약에 넣어야 할 것은 "공장이 모든 책임을 진다"는 문구가 아닙니다. 그런 문구는 법에 어긋날 수 있고 소비자가 브랜드를 고소했을 때 도움이 되지 않습니다. 대신 다음과 같이 쓰는 것이 좋습니다.
(계약 조항 예시 — 사실관계에 맞게 조정)
공장은 인도하는 상품이 합의한 규격과 기준에 따라 생산되었음을 보증한다.
위탁자가 상품이 규격에 맞지 않거나 제조상 결함이 있다는 이유로 제3자에게 책임을 지게 되면,
공장은 그 결함으로 발생한 부분을 배상한다.
양 당사자는 불만이나 청구를 받으면 지체 없이 서로 통지하고 조사에 협력한다.
공장은 각 로트의 샘플과 생산 기록을 정해진 기간 동안 보관한다.
여기에 상품 검수, 로트 번호 체계, 샘플 보관을 더하면 문제가 생겼을 때 결함이 어느 단계에서 생겼는지 추적할 수 있습니다. 위탁자가 스스로 안전하지 않은 배합을 정한 경우에는 공장이 위 조항에 따른 책임을 지지 않을 것이므로 범위를 분명히 합의해야 합니다. 제조물 책임 보험(있는 경우)은 보험 설계사와 상담할 사항이며, 저희는 보험에 대한 의견을 드리지 않습니다.
7. 라벨과 광고 문구
브랜드 이름으로 상품을 파는 사람은 공장이 라벨을 인쇄해 주더라도 소비자보호법과 해당 상품의 특별법에 맞게 라벨을 정확히 갖추어야 하며, 광고 문구도 마찬가지입니다. 라벨에 무엇을 표시해야 하고 누가 책임지는지는 소비자보호법에 따른 상품 라벨에 있습니다. OEM 계약에는 위탁자가 인쇄 전에 라벨 시안을 서면으로 승인하도록 하고, 공장이 문구를 임의로 바꾸지 못하게 쓰는 것이 좋습니다.
8. 자체 브랜드를 만들고 싶은 공장이라면
저희가 권하는 순서
- 기존 OEM 계약을 모두 검토하십시오. 경업금지, 고객의 배합이나 설계 사용 금지, 비밀유지, 유사 제품에 대해 고객에게 우선권을 주는 조항을 확인합니다.
- 새 브랜드를 공장과 같은 법인에 둘지 분리할지 결정하십시오. 회사를 나누면 자산과 책임을 분리할 수 있지만 회계, 세금, 서로 간 계약의 부담이 늘어납니다. 회계사와 상의하십시오.
- 배합, 고객 정보, OEM 고객 정보에 대한 접근을 새 브랜드와 분리하십시오. 비밀 정보를 가져다 썼다는 주장을 받지 않기 위해서입니다.
- 상표 등록과 제품 허가를 실제로 브랜드의 소유자가 될 사람의 명의로 하십시오.
- 큰 OEM 고객에게 계약에 따라 알리거나, 대응 계획을 준비하십시오. 고객이 귀사를 경쟁자로 볼 수 있기 때문입니다.
- 기존 매출을 버리지 말고 점진적으로 전환하십시오. OEM 매출은 초기 브랜드 구축을 뒷받침하는 현금흐름인 경우가 많기 때문입니다.
9. 공장에 생산을 맡기는 브랜드라면
- 배합, 설계, 금형, 아트워크, 허가가 누구 명의인지 확인하십시오.
- 브랜드 소유자가 다른 공장이 생산을 이어 갈 수 있을 만큼 기술 규격의 사본을 갖고 있게 하십시오.
- 1차 평가를 마친 예비 공장을 확보하십시오. 공장 한 곳에 의존하는 문제에 관한 가이드를 보십시오.
- 최소 수량과, 공장이 생산을 중단하거나 가격을 바꿀 때의 사전 통지를 정하십시오.
- 로트별 검수와 샘플 보관 체계를 갖추십시오.
10. 모델을 고르기 전 체크리스트
- 매출 대부분이 몇 개 고객에게서 나오는지 답할 수 있고, 큰 고객과의 계약이 우리의 브랜드 사업을 금지하거나 제한하는지 안다.
- 상표가 실제 브랜드 소유자 명의로, 판매 중이거나 확장할 상품 구분에 등록되어 있다.
- 계약에 배합, 설계, 금형, 아트워크의 소유자와 계약 종료 시 인도할 것이 쓰여 있다.
- 허가나 신고가 제품 유형에 맞는 명의로 되어 있고, 생산 장소가 기재된 내용과 일치한다.
- 계약에 브랜드와 공장 사이의 내부 배상 조항, 로트 번호 체계, 샘플 보관이 있다.
- 라벨과 광고 문구를 인쇄 전에 브랜드 소유자가 승인한다.
- 최소 수량, 사전 통지 기간, 가격 변경 조건이 분명하게 쓰여 있다.
- 예비 공장이나 공장 교체 계획이 있다.
- 자체 브랜드를 만들려는 공장이라면 기존 OEM 계약을 검토했고 각 고객의 정보를 분리했다.
함께 읽기
- OEM 공장을 바꿀 때: 배합, 금형, 상자, 재고는 누구의 것인가 — 옮기기로 한 뒤 무엇을 되찾아야 하는가
- 브랜드는 누가 소유하는가 — 회사를 세울 때부터 브랜드 구조 짜기
- 상표 등록: 절차, 서류, 기간 — 출원 절차
- 화장품 신고증, 누가 보유해야 하는가 — 신고증 보유자와 OEM 공장
- 식품, 건강기능식품, 의료기기의 식품의약품청(อย.) 신청 — 누가 신청해야 하는가
- 소비자보호법에 따른 상품 라벨 — 라벨과 책임자
- 태국 중소기업의 비즈니스 모델과 법적 구조 — 다른 선택지의 개관
위탁 생산이냐 자체 브랜드냐에서 안전한 답은 개당 이익을 누가 더 많이 얻느냐가 아니라 상표, 배합, 허가를 누가 쥐고 있느냐에 있습니다. 모델을 넓히기 전에 이 세 가지가 올바른 사람의 손에 있는지 확인하십시오.
저희는 제품을 만들거나 주문 생산하는 사업을 위해 제조 계약의 검토와 작성, 브랜드 소유 구조 설계, 상표 등록, 제품 등록을 돕습니다. 첫 상담을 원하시면 +66 92 254 2045로 전화하시거나 상세 내용을 보내 주십시오. 상표 등록과 식품의약품청(อย.) 등록도 함께 보십시오.
이 가이드는 수완와라 법률사무소가 발행했습니다 — 1986년에 설립된 콘깬(Khon Kaen) 주의 법률사무소입니다. 본 내용은 일반적인 정보일 뿐이며, 특정 사안에 대한 법률 자문이 아닙니다.
